HR-2016-301-A: Forskjell mellom sideversjoner
mIngen redigeringsforklaring |
mIngen redigeringsforklaring |
||
| Linje 23: | Linje 23: | ||
[https://lovdata.no/lov/2004-11-19-73/§15 Bokføringsloven (2004) §15], [https://lovdata.no/lov/1999-03-26-14/§12-1 Skatteloven (1999) §12-1], [https://lovdata.no/lov/2009-06-19-58/§15-1 Merverdiavgiftsloven (2009) §15-1], [https://lovdata.no/lov/2009-06-19-58/§15-10 §15-10], [https://lovdata.no/lov/2009-06-19-58/§21-4 §21-4], [https://lovdata.no/lov/1902-05-22-10/§34 Straffeloven (1902) §34], [https://lovdata.no/lov/1902-05-22-10/§62 §62], [https://lovdata.no/lov/2005-06-17-67/§14-1 Skattebetalingsloven (2005) §14-1] | [https://lovdata.no/lov/2004-11-19-73/§15 Bokføringsloven (2004) §15], [https://lovdata.no/lov/1999-03-26-14/§12-1 Skatteloven (1999) §12-1], [https://lovdata.no/lov/2009-06-19-58/§15-1 Merverdiavgiftsloven (2009) §15-1], [https://lovdata.no/lov/2009-06-19-58/§15-10 §15-10], [https://lovdata.no/lov/2009-06-19-58/§21-4 §21-4], [https://lovdata.no/lov/1902-05-22-10/§34 Straffeloven (1902) §34], [https://lovdata.no/lov/1902-05-22-10/§62 §62], [https://lovdata.no/lov/2005-06-17-67/§14-1 Skattebetalingsloven (2005) §14-1] | ||
}} | }} | ||
(1) | (1) Dommer Normann: Saken gjelder inndragning av unndratt merverdiavgift. Spørsmålet er | ||
hvordan utbyttet skal beregnes. | |||
(2) | (2) A etablerte rundt år 2000 et enkeltmannsforetak for å drive transporttjenester. Etter at han | ||
ikke hadde drevet virksomheten i noen år, gjenopptok han den i 2011. Det viste seg | |||
imidlertid at foretaket var blitt slettet i merverdiavgiftsregisteret allerede i 2003. A drev | |||
frem til mai 2013 transportvirksomhet med flere faste kunder. Han drev alene, og | |||
virksomhetens eneste aktivum var en lastebil. Brutto omsetning var på 927 516 kroner i | |||
2011, 585 145 kroner i 2012 og 248 994 kroner i 2013 og innfordret merverdiavgift på | |||
henholdsvis 185 563, 117 029 og 49 798 kroner. | |||
(3) | (3) A førte ikke regnskap, og til tross for at han fakturerte med merverdiavgift, unnlot han å | ||
registrere virksomheten i merverdiavgiftsregisteret og å levere omsetningsoppgaver. | |||
(4) | (4) Ved tiltalebeslutning 13. oktober 2014 utferdiget av Troms politidistrikt ble han for disse | ||
forholdene satt under tiltale for overtredelse av bokføringsloven § 15 første ledd første | |||
punktum, jf. § 7 første ledd, merverdiavgiftsloven 21-4 andre ledd andre straffalternativ | |||
og ligningsloven § 12-1 nr. 1 a). | |||
(5) | (5) Nord-Troms tingrett avsa 21. januar 2015 dom med slik domsslutning: | ||
:"1. A, født xx.xx.1969, dømmes for overtredelse av | :"1. A, født xx.xx.1969, dømmes for overtredelse av | ||
| Linje 58: | Linje 58: | ||
:3. A, født xx.xx.1969, frifinnes for kravet om sakskostnader." | :3. A, født xx.xx.1969, frifinnes for kravet om sakskostnader." | ||
(6) | (6) Tingretten la til grunn at A hadde unndratt i underkant av 230 000 kroner i | ||
merverdiavgift, men kom – under henvisning til blant annet Rt. 1996 side 796 – til at det | |||
likevel ikke skulle ilegges inndragning. Tingretten så det slik at den forvaltningsmessige | |||
behandlingen av kravet var bedre egnet til å klargjøre dets størrelse. | |||
(7) | (7) Påtalemyndigheten anket tingrettens dom til lagmannsretten. Det ble anført at den utmålte | ||
straffen var for mild, og at tingretten hadde anvendt loven uriktig når det gjaldt | |||
inndragningskravet. | |||
(8) | (8) Hålogaland lagmannsrett kom til at straffen måtte skjerpes, og det ble i tillegg besluttet | ||
inndragning av 230 000 kroner. Lagmannsretten tok utgangspunkt i at utbyttet tilsvarte | |||
summen av utgående avgift i treårsperioden. Da A ikke hadde innrapportert avgiften til | |||
skattemyndighetene, kunne det etter merverdiavgiftsloven § 15-10 ikke gjøres fradrag for | |||
inngående avgift. Men under henvisning til straffeloven § 34 første ledd andre punktum, | |||
som åpner for en skjønnsmessig reduksjon, ble inndragningen satt til 230 000 kroner som | |||
tilsvarte det nettoutbyttet tingretten hadde lagt til grunn. | |||
(9) | (9) Hålogaland lagmannsretts dom 25. august 2015 har slik domsslutning: | ||
:"1. I tingrettens dom – slutningen punkt 1 – gjøres den endring at straffen settes til fengsel i 120 – etthundreogtjue – dager, hvorav 75 – syttifem – dager gjøres betinget med en prøvetid på 2 – to – år, jf. straffeloven §§ 52-54. | :"1. I tingrettens dom – slutningen punkt 1 – gjøres den endring at straffen settes til fengsel i 120 – etthundreogtjue – dager, hvorav 75 – syttifem – dager gjøres betinget med en prøvetid på 2 – to – år, jf. straffeloven §§ 52-54. | ||
| Linje 83: | Linje 83: | ||
:3. Saksomkostningsansvar idømmes ikke." | :3. Saksomkostningsansvar idømmes ikke." | ||
(10) | (10) A har anket til Høyesterett. Anken gjelder inndragningsbeløpets størrelse, idet det særlig | ||
anføres at det skulle vært gjort fradrag for det beløpet som skatteetaten har truffet vedtak | |||
om betaling av for 2011 som utgjør 155 563 kroner. | |||
(11) | (11) '''Mitt syn på saken''' | ||
(12) | (12) Forholdet mellom inndragning av utbytte og skatt eller avgift kan reise to | ||
problemstillinger: For det første er det spørsmål om unndratt skatt og avgift i det hele kan | |||
regnes som utbytte i straffelovens forstand, og dermed være objekt for inndragning. 3 | |||
(13) | (13) Hvis skatt eller avgift kan regnes som utbytte, blir det spørsmål om hvordan utbyttet skal | ||
beregnes i tilfeller hvor dette har vært gjenstand for beskatning eller avgiftsbelastning: | |||
Skal utbyttet da reduseres med skatte- eller avgiftsbeløpet? | |||
(14) | (14) For så vidt gjelder det første spørsmålet, bemerker jeg at en kjennelse av Høyesteretts | ||
kjæremålsutvalg i Rt. 1996 side 796 går relativt langt i retning av å avvise at unndratt | |||
skatt kan regnes som utbytte. | |||
(15) | (15) Oppfatningen som der er kommet til uttrykk, er imidlertid ikke videreført. Det følger av | ||
NOU 1996: 21 side 129 og Ot.prp. nr. 8 (1998–99) side 65 at utbytte skal kunne inndras | |||
selv om det er alternative måter å frata lovbryteren utbyttet på. Dette er nå heller ikke | |||
bestridt. | |||
(16) | (16) Vårt spørsmål er om det når unndratt skatt eller avgift inndras, skal gjøres fradrag for ilagt | ||
skatte- eller avgiftskrav. | |||
(17) | (17) Skatteetaten traff 8. februar 2013 vedtak om etterberegning av merverdiavgift for 2011. | ||
Etter at det ble gjort fradrag for inngående avgift skjønnsmessig fastsatt til 30 000 kroner, | |||
ble skyldig avgift som nevnt satt til 155 563 kroner. | |||
(18) | (18) Prisloven 1953 § 56 femte ledd gikk etter sin ordlyd langt i å tillatte at det ved | ||
obligatorisk inndragning av ulovlig merpris, ble gjort slikt fradrag. Bestemmelsen åpnet | |||
for at det skulle gjøres fradrag dersom beløpet var "oppgitt" til beskatning. Matningsdal | |||
konkluderte i sin avhandling Inndragning fra 1987, med at forutsetningen måtte være at | |||
skatten eller avgiften var betalt eller ilignet, jf. side 225–227. Hans oppfatning var videre | |||
at det tilsvarende måtte gjelde ved inndragning etter straffeloven § 34, jf. side 203. | |||
(19) | (19) At det skal gjøres fradrag for betalt og ilignet skatt, har senere vært fast praksis, | ||
jf. Rt. 2015 side 1355 avsnitt 21 med videre henvisninger. | |||
(20) | (20) Spørsmålet her blir da om avgiftskrav står i samme stilling. Det fremgår av [[Rt-2012-1282]] at det samme "selvsagt" gjelder tilbakebetalt avgift. Tilfeller der det bare er | ||
truffet vedtak om betaling av avgift, omtales ikke eksplisitt. | |||
(21) | (21) Jeg kan imidlertid ikke se at det er grunn til å sondre mellom skatt og avgift, da begge | ||
krav er tvangsgrunnlag for utlegg etter skattebetalingsloven § 14-1. Staten kommer | |||
således ikke i noen dårligere stilling ved at det gjøres slikt fradrag. Partene er for øvrig nå | |||
enige om at det må gjøres fradrag for ilagt avgift. | |||
(22) | (22) Det neste spørsmålet er hvilken fremgangsmåte som skal velges ved fastsettelse av | ||
fradraget. | |||
(23) | (23) Man har i praksis sett det slik at betalt og ilignet skatt har medført at utbyttet er redusert | ||
tilsvarende, jf. for eksempel Rt. 2008 side 897 avsnitt 43 og Rt. 2015 side 1355 avsnitt 21 | |||
der det forutsettes at ilignet skatt skal trekkes fra brutto utbytte. | |||
(24) | (24) Men da merverdiavgiftsunndragelsen strafferettslig er behandlet som en fortsatt | ||
overtredelse, oppstår spørsmålet om fradraget skal ta utgangspunkt i den samlede | |||
utgående avgiften i perioden, eller om man skal holde inntektsåret 2011 utenfor. 4 | |||
(25) | (25) I ordinær avgiftsberegning ville det ikke ha blitt foretatt en slik sammenlegning, idet | ||
avgiften ved lovlydig opptreden ville ha ført til at den enkelte termin hadde blitt vurdert | |||
separat. Dette tilsier etter min mening at 2011 bør holdes utenfor. | |||
(26) | (26) Jeg ser det dermed slik at fastsettelsen av inndragningen bør ta utgangspunkt i utgående | ||
avgift for 2012 og 2013, som politiet har beregnet til henholdsvis 117 029 og 49 798 | |||
kroner – til sammen 166 827 kroner. | |||
(27) | (27) Det må så tas stilling til om inngående avgift skal komme til fradrag. A var ikke registrert | ||
i merverdiavgiftsregisteret, og hans enkeltmannsforetak var derfor heller ikke | |||
avgiftssubjekt, jf. merverdiavgiftsloven § 15-1 jf. § 1-3 første ledd bokstav d. Det følger | |||
videre av merverdiavgiftsloven § 15-10 at inngående merverdiavgift må dokumenteres | |||
med bilag for å være fradragsberettiget. | |||
(28) | (28) Ved inndragning av utbytte skal man imidlertid sammenligne med hvordan | ||
vedkommendes økonomiske situasjon ville ha vært dersom han hadde oppfylt sine plikter | |||
etter loven, jf. [[Rt-2015-1355]] avsnitt 22. | |||
(29) | (29) Jeg viser også til at skattekontoret i vedtaket for 2011 – som jeg har vært inne på – gjorde | ||
skjønnsmessig fradrag for inngående avgift. Det ville da være inkonsekvent om A skulle | |||
få en annen og strengere behandling ved inndragning. | |||
(30) | (30) Denne fremgangsmåten må etter mitt syn følges selv om staten er påført et tap ved at As | ||
kunder har fått fullt fradrag for sin inngående avgift. En motsatt løsning ville i realiteten | |||
innebære at utbyttet ble satt til det tap staten har lidt, og ikke til hva han selv har oppnådd | |||
ved sin lovstridige handling. | |||
(31) | (31) Det skal da foretas et skjønnsmessig fradrag for inngående avgift. Tingretten la med | ||
tilslutning av lagmannsretten til grunn at A hadde unndratt 65 % av den totale utgående | |||
merverdiavgiften. Jeg er enig i at fradraget skjønnsmessig kan settes til 35 % av utgående | |||
avgift som utgjør 58 389 kroner. Utbyttet utgjør på disse premissene cirka 108 000 kroner | |||
– eller avrundet 100 000 kroner. | |||
(32) | (32) Det siste spørsmålet i saken er om inndragningen bør lempes fordi full inndragning vil | ||
være "klart urimelig", jf. straffeloven § 34 første ledd andre punktum. | |||
(33) | (33) Det følger av forarbeidene at lempningsbestemmelsen er ment å være en "snever | ||
unntaksregel", og at unntak særlig bør gjøres når utbyttet er forbrukt og siktede har svak | |||
økonomi, jf. Ot.prp. nr. 8 (1998–1999) side 65. Men heller ikke i slike tilfeller skal det | |||
uten videre gjøres unntak. | |||
(34) | (34) Det er på det rene at A har en svak økonomi, og at utbyttet ikke er i behold. | ||
(35) | (35) Etter mitt syn tilsier Rt. 2015 side 1355 avsnitt 27 til 31 at inndragningen likevel ikke bør | ||
lempes. På tilsvarende måte som i den saken dreier det seg også her om et typisk tilfelle | |||
av forsettlig overtredelse av regnskaps- og bokføringsloven – og i tillegg forsettlig | |||
overtredelse av merverdiavgiftsloven – som har pågått over flere år. Som fremholdt i | |||
avgjørelsen fra 2015, understrekes straffverdigheten ved at overtredelse av | |||
regnskapsloven nå er overført til straffeloven av 2005. De overtredelsene A har gjort seg | |||
skyldig i, ligger i kjerneområdet for inndragning av utbytte. 5 | |||
(36) | (36) Inndragningsbeløpet settes etter dette til 100 000 kroner. | ||
(37) | (37) Jeg stemmer for denne | ||
D O M : | D O M : | ||
| Linje 202: | Linje 201: | ||
I lagmannsrettens dom, domsslutningen punkt 2, gjøres den endring at inndragningsbeløpet settes til 100 000 – etthundretusen – kroner. | I lagmannsrettens dom, domsslutningen punkt 2, gjøres den endring at inndragningsbeløpet settes til 100 000 – etthundretusen – kroner. | ||
(38) | (38) Dommer Skoghøy: Jeg er i det vesentlige og i resultatet enig med førstvoterende. | ||
(39) | (39) Dommer Tønder: Likeså. | ||
(40) | (40) Dommer Noer: Likeså. | ||
(41) | (41) Dommer Matningsdal: Likeså. | ||
(42) | (42) Etter stemmegivningen avsa Høyesterett denne | ||
D O M : | D O M : | ||