HR-1987-515-K
| Instans: | Høyesteretts kjæremålsutvalg |
|---|---|
| Dato: | 1987-12-17 |
| Publisert: | HR-1987-00515k |
| Stikkord: | |
| Sammendrag: | |
| Saksgang: | Lnr 515 K/1987, nr 275/1987 |
| Parter: | Bima Førde A/S (Bima Matsenter A/S) (advokat Hans Lothe) mot 1 Forenede Margarinfabrikker A/S (advokat Ståle Dahl) 2 Bima Førde A/S dets konkursbo (advokat Per Røthe). |
| Forfatter: | Michelsen, Philipson, Schei |
| Lovhenvisninger: | Konkursloven (1984) §60, §63, Domstolloven (1915) §170, Tvistemålsloven (1915) §172, §180, §373, §61 |
Etter begjæring fra Forenede Margarinfabrikker A/S åpnet Sunnfjord skifterett ved kjennelse av 11. november 1987 konkurs i boet til Bima Førde A/S. Grunnlaget for konkursbegjæringen var forfalt gjeld inklusive renter og omkostninger kr 7.335.70. Debitor møtte ikke fram ved rettsmøtet, og konkurs ble åpnet under henvisning til konkursloven §60, jf §63.
Bima Førde A/S har i rett tid anket skifterettens kjennelse til Høyesterett. I ankeerklæringen anføres blant annet at selskapet har sitt forretningskontor i Nordfjordeid mens dagligvareforretningen er i Førde. Inkassokravet av 4. september, betalingsoppfordringen av 15. september og konkursvarselet av 5. oktober 1987 ble sendt med adresse Førde. Styreformannen i selskapet var således ukjent med betalingsoppfordringen inntil konkursvarselet ble forkynt for ham den 4. november 1987. Den ankende part sørget deretter straks for at kravet ble betalt, hvilket fremgår av bankgiro med stempel som viser belastning av konto den 4. november 1987. Den ankende part gikk etter dette ut fra at kravet ble trukket tilbake og foretok seg ikke noe mer i sakens anledning. Etter som kravet ble gjort opp før konkurs ble åpnet forelå i realiteten ikke slik presumsjon for insolvens som er omhandlet i konkursloven §63 og som er forutsetningen for at en kreditor skal kunne kreve konkursåpning. Den ankende part krever konkurskjennelsen opphevet da det i realiteten ikke foreligger insolvens, jf konkursloven §60 og §61.
Den ankende part har nedlagt slik påstand:
"1. Orskurd av Sunnfjord skifterett om konkursopning i saksøkjar sitt bu vert oppheva.
2. Saksøkjar vert tilkjent sakskostnader med kr 2.500,-".
Bima Førde A/S, dets konkursbo, ved bobestyrer advokat Røthe har i tilsvar bekreftet den ankende parts opplysninger om at kravet ble betalt til konkursrekvirenten før åpning av konkurs den 11. november 1987. Det gjøres i den forbindelse gjeldende at Forenede Margarinfabrikker A/S ikke lenger hadde rettslig interesse i saken ved rettsmøtet til behandling av konkursbegjæringen. Konkurs kan bare åpnes etter begjæring fra en med rettslig interesse. Når begjæringen ikke var trukket tilbake, skulle den ut fra de underliggende forhold vært avvist av skifteretten. Etter dette er det i følge ankemotparten ikke nødvendig å gå nærmere inn på insolvensspørsmålet.
Bima Førde A/S, dets konkursbo, v/bobestyreren har nedlagt slik påstand:
"1. Sunnfjord Skifteretts kjennelse om åpning av konkurs i boet til Bima A/S (egentlig Bima Førde A/S) oppheves.
2. Konkursboet Bima Førde A/S frifinnes for saksomkostninger."
Forenede Margarinfabrikker A/S har i tilsvar gjort gjeldende at den formelle fremgangsmåte for fremsettelse av konkursvarsel og konkursbegjæring ble fulgt. Forkynnelse ble foretatt på forretningsstedet, jf domstolloven §170. Konkurs ble åpnet uten at noen fra saksøkeren eller fra saksøkte var tilstede da betingelsene ellers forelå. Det er på det rene at skyldneren har foretatt betaling før konkursen ble åpnet. Ankemotparten hadde imidlertid ikke fått kunnskap om dette slik at konkursbegjæringen kunne trekkes tilbake. Ankemotparten bemerker også at den ankende part burde ha et selvstendig ansvar for å undersøke med retten om forholdet var bragt i orden før rettsmøtet. I følge Forenede Margarinfabrikker A/S er det ikke grunnlag for å kommentere spørsmålet om insolvens nærmere. Betingelsene for å åpne konkurs etter konkursloven §63 anses for ikke å foreligge da konkurs ble åpnet.
Forenede Margarinfabrikker A/S har nedlagt slik påstand:
"1. Sunnfjord skifteretts kjennelse om åpning av konkurs i boet til Bima A/S oppheves.
2. Forenede Margarinfabrikker A/S frifinnes for saksomkostninger".
Høyesteretts kjæremålsutvalg finner enstemmig at saken kan avgjøres uten ankeforhandling i analogi med tvistemålsloven §373 første ledd nr 2, og at kjennelsen om å åpne konkurs bør oppheves, slik partene er enige om.
Utvalget finner at saksomkostninger ikke bør tilkjennes. Den ankende part har vunnet saken, men også han må legges til last at det ble åpnet konkurs, jf tvistemålsloven §180 annet ledd, jf §172 annet ledd.
Kjennelsen er enstemmig.
Slutning:
1. Sunnfjord skifteretts kjennelse av 11. november 1987 om åpning av konkurs i boet til Bima Førde A/S oppheves.
2. Saksomkostninger tilkjennes ikke.