LA-1996-559
| Instans: | Agder lagmannsrett - Kjennelse |
|---|---|
| Dato: | 1997-02-10 |
| Publisert: | LA-1996-00559 |
| Stikkord: | Tvangsfullbyrdelse |
| Sammendrag: | |
| Saksgang: | Nedre Telemark namsrett Nr. 94-00235 Agder lagmannsrett la-1996-00559 A |
| Parter: | Ankende part: Alfred Nordbys dødsbo (Prosessfullmektig: Advokat Dag Holmen) Ankende part: Espen Blom Nordby Ankemotpart: Mette Hole Willoughby (Prosessfullmektig: Advokat Stephan Didrich Eid) Ankemotpart: Edmund Frømyr (Prosessfullmektig: Advokat Edmund Frømyr) Ankemotpart: Bjørg og Folke Nordbø Søndre Kvambekk vel Fjellvegen veglag |
| Forfatter: | Førstelagmann Arne Christiansen lagdommer Hans-Jacob Hallvang Byrettsdommer Astrid Vale |
| Lovhenvisninger: | Sameigelova (1965) §15, Tvistemålsloven (1915) §153, §180 |
Ved Høyesteretts kjæremålsutvalgs kjennelse inntatt i Rt-1995-1113 er det lagt til grunn at den ankende part Espen Blom Nordby mangler prosessdyktighet. Dette gjelder også i nærværende sak, og hans anke blir derfor å avvise.
Espen Blom Nordbys anke har vært forgjeves og han bør betale erstatning til Mette Hole Willoughby for saksomkostninger for lagmannsretten etter hovedregelen i tvistemålsloven §180 første ledd. Erstatningen settes i samsvar med kravet fra advokat Eid til 2000 kroner.
Kjennelsen er enstemmig.
Slutning:
Anken fra Espen Blom Nordby avvises. Han plikter innen 2 - to - uker fra i dag å betale 2000 - totusen - kroner til Mette Hole Willoughby som erstatning for saksomkostninger for lagmannsretten.
År 1997 den 10. februar ble rett satt på ny på Agder lagmannsretts kontor i Skien for avsigelse av dom med rettens formann til stede. De øvrige dommerne har undertegnet dommen ved sirkulasjon, jfr. tvistemålsloven §153.
Det ble avsagt slik kjennelse o g dom:
Saken gjelder anke over namsrettens kjennelse om fordeling av kjøpsum etter auksjon som ledd i oppløsning av sameie i en hytteeiendom, jfr. sameieloven §15. Sameiere var de tidligere ektefeller Mette Hole Willoughby og Espen Blom Nordby. Vedkommende eiendom er gnr. 147 bnr. 2 festenr. 43 tomt nr. 42 i Seljord. Oppløsningssaken har vært behandlet av Nedre Telemark namsrett, som 17. januar 1996 avsa kjennelse om fordeling av auksjonssummen på 180.000 kroner med slik slutning:
"Kjøpesum stor kr 180000,- etter bud avgitt av Karl Høie ved tvangsauksjonssalg over eiendommen gnr. 147, bnr. 2, festenr. 43, tomt nr. 52 i Seljord kommune fordeles med kr 4.750 i rettsgebyr, kr 2.400 til advokat Edmund Frømyr, kr 149.515 til Mette Hole Willoughby, kr 312 til Seljord kommune, kr 11.062 til Bjørg og Folke Norbø, kr 7.746 til Søndre Kvambekk Vel, kr 4.215 til Fjellvegen veglag."
Den beregning som ligger til grunn for fordelingen fremgår av namsrettens kjennelse, hvor det uttales bl.a. følgende:
"Dette gir følgende fordeling:
Kjøpesum innbetalt kr 180000,- - rettsgebyr kr 4750,- - utgifter til medhjelper kr 2400,- - renovasjon Seljord kommune kr 312,- Til fordeling kr 172538,-
Til fordeling på Mette Hole Willoughbys ideelle andel kr 86269,-
1. 1/2 av årlig festeavgift stor kr 1.120 fra og med 1991-95 med tillegg av 12 % rente p.a. kr 3803,- 2. 1/2 part av uforeldet krav fra Søndre Kvambekk Vel vedr. renovasjon, velkontigent og Fjellveg med tillegg av 12 % rente p.a. kr 5029,-
3. 1/2 part av krav fra Bjørg og Folke Nordbø vedr. Fjellvegen med tillegg av renter for siste 3 år med 12 % p.a. kr 2244,-
4. 1/2 part av uforeldet krav fra Fjellvegen veglag med tillegg av 12 % rente p.a. for siste 3 år kr 2738,- Ubetales Mette Hole Willoughby restsum med kr 72455,-
Til fordeling på Espen Blom Nordbys ideelle halvdel av eiendommen kr 86269,-
1. 1/2 part av festeavgift kr 1120,- pr. år i årene 1991-95 utbetales Bjørg og Folke Nordbø med tillegg av 12 % rente kr 3803,-
2. Utlegg tinglyst 15.05.95 utbetales til Mette Hole Willoughby med kr 77060,-
3. Delutbetaling (50,2 % av 1/2 part) av krav fra Søndre Kvambekk Vel kr 2717,-
4. Delutbetaling (22,4 % av 1/2 part) av krav fra Bjørg og Folke Nordbø kr 1212,-
5. Delutbetaling (27,3 % av 1/2 part) av krav fra Fjellvegen veglag kr 1477,-
Rest kr 0,-
Følgende kreditorers pengeheftelser faller bort som udekket/ delvis dekket:
1. Pantobligasjon utstedt av Alfred Nordby på Espen Nordbys ideelle halvdel 2. Restkrav fra Søndre Kvambekk Vel 3. Restkrav fra Fjellvegen veglag 4. Restkrav fra Bjørg og Folke Nordbø."
Kjennelsen er påanket til Agder lagmannsrett av Espen Blom Nordby og hans far Alfred Nordby. Anken fra Espen Blom Nordby er rettet mot Mette Hole Willoughby, advokat Edmund Frømyhr, Bjørg og Folke Nordbø, Søndre Kvambekk vel og Fjellvegen veglag. Anken gjelder for øvrig også det forhold at auksjonssummen er belastet med rettsgebyr. I anken fra Alfred Nordby er bare Mette Hole Willoughby betegnet som ankemotpart, og anken rettet seg i første rekke mot at det av auksjonssummen ikke er gitt dekning for hans pantobligasjon på 400.000 kroner i Espen Nordbys ideelle andel, som er tinglyst før utlegget til Mette Hole Willoughby. I Alfreds Nordbys anke er det dessuten gjort gjeldende at det ikke skal beregnes rettsgebyr og at det ikke skal gis dekning til kravene fra advokat Frømyhr, Bjørg og Folke Nordbø og Fjellvegen veglag. Under saksforberedelsen har Alfred Nordby avgått ved døden. Hans gjenlevende ektefelle, Eva Blom Nordby, som sitter i uskiftet bo, har trådt inn i saken i hans sted.
Ankeforhandling ble avholdt i Skien 14. januar 1997. Espen Blom Nordby og Eva Blom Nordby møtte, den sistnevnte med sin prosessfullmektig. Mette Willoughby møtte ikke og var representert av sin prosessfullmektig. Videre møtte Edmund Frømyhr, Bjørg og Folke Nordbø, Søndre Kvambekk vel ved nestformannen Finn Tore Halvorsen og Fjellvegen veglag ved formannen Torbjørn Berge. Lagmannsretten behandlet først spørmålet om avvisning av Espen Blom Nordbys anke på grunn av manglende prosessdyktighet, jfr. Rt-1995-1113. Lagmannsretten avsa kjennelse om avvisning av hans anke og om tilkjennelse av saksomkostninger til Mette Hole Willoughby med 2.000 kroner. Eva Blom Nordby frafalt sin anke overfor Edmund Frømyhr, Bjørg og Folke Nordbø og Fjellvegen veglag, og det var enighet mellom henne og de nevnte motparter om at ankesaken dem imellom kunne heves slik at hver av partene bærer sine saksomkostninger for lagmannsretten. Innsigelsene i Eva Blom Nordbys anke mot namsrettens gebyrbeslutning ble ikke frafalt. Ankeforhandlingen fortsatte med Eva Blom Nordby som ankende part og Mette Hole Willoughby som ankemotpart. Eva Blom Nordby avga forklaring. Mette Hole avga forklaring ved telefonavhør fra USA. Espen Blom Nordby forklarte seg som vitne.
I forholdet mellom Eva Blom Nordby på den ene side og Edmund Frømyhr, Bjørg og Folke Nordbø og Fjellvegen veglag på den annen side blir ankesaken etter dette å heve ved kjennelse, mens forholdet mellom Eva Blom Nordby og Mette Hole Willoughby må avgjøres ved dom.
Eva Blom Nordby har i hovedsak anført følgende:
Kravet på dekning av auksjonssummen bygger på den tinglyste pantobligasjon på 400.000 kroner. Det er ankemotparten som har bevisbyrden for at obligasjonen ikke er reell for det beløp det kreves dekning for. Espen Blom Nordby har forklart at obligasjonen var ment å dekke en rekke lån som faren hadde gitt. Lånene gjelder 105.000 kroner gitt i desember 1982 til kjøp av hytta i Seljord, 203.000 kroner gitt i mars 1983 til kjøp av tomt i Bærum og 200.000 kroner gitt i 1987 til utbedring av vannskade på en boligeiendom i Sola. Dessuten skulle obligasjonen dekke et regresskrav på 30.000 kroner som var oppstått ved at faren som kausjonist hadde måtte innfri et banklån. De nevnte ytelser var ikke ment som gave. Dette ville i tilfelle ha betydd en grov forfordeling i forhold til Alfred Nordbys annen sønn, som ikke har fått tilsvarende av midler fra faren. Mette Hole Willoughby har i sin forklaring bekreftet at hun overhørte diskusjoner mellom Espen Blom Nordby og hans far om lån fra faren.
Det eksisterer en rekke dokumenter som anføres til støtte for at det foreligger et reelt låneforhold. Eva Blom Nordby har fremlagt bilag for post- og bankgiroinnbetalinger for nærmere 450.000 kroner. Det er videre fremlagt kopi av kvittering for postgiroutbetaling til Mette Hole Willoughby fra 1982 på 50.000 kroner, to pantsettelseserklæringer fra Espen Blom Nordby fra 1982 og 1983, hver på 50.000 kroner og brev fra Alfred Nordby 21. november 1987 der han anmelder et krav på ca 150.000 kroner i skilsmisseboet til ankemotparten og Espen Blom Nordby. Det foreligger også en pantobligasjon til Alfred Nordby på 200.000 kroner som var tinglyst på Solaeiendommen i 1988 og ble slettet i 1989. Det fremgår av brev 1. februar 1989 til Oslo skifterett fra Espen Blom Nordbys daværende prosessfullmektig at forutsetningen for slettingen var at obligasjonen i stedet ble tinglyst på hytteiendommen i Seljord.
Eva Blom Nordby har nedlagt slik påstand:
"1. Panteobligasjon tinglyst 31.01.94 pålydende kr 400.000 hensyntas ved tvangsauksjonsoppgjøret ved gnr. 147 bnr. 2 fnr. 43 tomt 52 i Seljord med et beløp fastsatt etter rettens skjønn, begrenset oppad til kr 80000.
2. Alfred Nordbys dødsbo v/Eva Blom Nordby tilkjennes sakskostnader."
Mette Hole Willoughby har i det vesentligste anført følgende:
Saken ligger slik an at den ankende part må ha bevisbyrden for at pantobligasjonen på 400.000 kroner er reell. Obligasjonen er tinglyst lenge etter at den påståtte gjeld skal ha blitt stiftet og straks etter at hyttesameiet ble begjært oppløst ved auksjon. Den gjelder lån i den nære familie, og begge parter i det angivelige låneforhold har sammenfallende interesse i å påstå at forholdet er reelt. Det foreligger ikke tilstrekkelig dokumentasjon for at dette er tilfelle. Det er ikke fremlagt bilag som viser at det ble ydet lån. Av brev fra Espen Nordby 14. april 1989 til Oslo skifterett i forbindelse med skifte av skilsmisseboet fremgår at lån fra hans foreldre delvis skulle være refinansiert hos Finax/Nevi og deretter i Oslobanken og at hans far hadde plassert midler hos ham av skattemessige hensyn. Det har presumsjonen for seg at midler som måtte ha vært overført, var ment som gave. Den som driver saken fra den ankende parts side er i realiteten Espen Blom Nordby, som gjennom kravet fra sin mor søker å sikre seg noe av verdien av hytta til fortrengsel for det utlegg Mette Hole Willoughby har oppnådd til sikkerhet for det ansvar for saksomkostninger Espen Blom Nordby har pådradd seg gjennom et stort antall tvister for domstolene.
Den dokumentasjon som er påberopt fra den annen side er ikke av avgjørende betydning. En del av de fremlagte dokumenter, således pantobligasjonen på 400.000 kroner og de to pantsettelseserklæringene, er ensidige disposisjoner fra Espen Blom Nordbys side. Det er fremlagt et ikke underskrevet brev datert 21. november 1987 fra Eva Blom Nordby til Oslo skifterett der hun oppgir å ha et krav på ca 35.000 kroner. Eva Blom Nordby vedkjenner seg ikke dette brevet. Det tilsvarende brev som skal være skrevet av Alfred Nordby, ble ikke fulgt opp fra hans side. Heller ikke har han fulgt opp at obligasjonen på 200.000 kroner som ble avlyst på Solaeiendommen ikke ble tinglyst på nytt på Seljordeiendommen. Mette Hole Willoughby bestrider at hun noen gang har mottatt 50.000 kroner fra Alfred Nordby. Det økonomiske forhold mellom Espen Nordby og hans far fremstår som høyst uoversiktlig og uopplyst. Fremleggelsen av utbetalingsbilag på nærmere 450.000 kroner fra Eva Blom Nordby, hvilket forøvrig skjedde først under ankeforhandlingen for lagmannsretten, kan derfor bare tillegges en begrenset vekt.
Mette Hole Willoughby har nedlagt slik påstand:
"1. Nedre Telemark namsretts kjennelse av 17. januar 1996 stadfestes.
2. Mette Hole Willoughby tilkjennes saksomkostninger for lagmannsrett."
Lagmannsretten er kommet til at namsrettens kjennelse må stadfestes.
Lagmannsretten er enig med ankemotparten i at den ankende part må ha bevisbyrden for at den pantobligasjon hun bygger sitt krav på, gir uttrykk for et reelt gjeldsforhold. I likhet med ankemotparten legger lagmannsretten betydelig vekt på at pantobligasjonen først er tinglyst 31. januar 1994 og etter at ankemotparten hadde fremsatt krav om oppløsning av hyttesameiet. Obligasjonen skal angivelig dekke eldre låneforhold, det eldste så langt tilbake som til 1982. Eva Blom Nordby har opplyst at hennes mann fikk hjerneslag våren 1993 og deretter var ute av stand til å ivareta sine interesser. Det ligger nær å tro at det er Espen Blom Nordby som har tatt initiativet til og står bak utstedelsen og tinglysingen av obligasjonen på 400.000 kroner, og at dette er et ledd i å redde unna verdier for egen del gjennom sin far. Espen Blom Nordby har en meget anstrengt økonomi. Han har vært slått personlig konkurs, og verdier på hans hånd gjennom en auksjon over hytteeiendommen, som visstnok ble abandonnert under konkursbehandlingen, ville stå i fare for å bli beslaglagt av hans kreditorer.
Det er ikke dokumentert noen skriftlig låneavtale mellom Espen Blom Nordby og hans far. Det er på det rene at det har skjedd overføringer av betydelige beløp fra far til sønn. Det er imidlertid stor uklarhet om hva beløpene gjelder og om det også har gått beløp den motsatte vei. Det har presumsjonen for seg at i hvert fall de mindre beløp gjelder gaver. Espen Blom Nordby har i brev til Oslo skifterett 14. april 1989 opplyst at lån fra foreldrene er delvis refinansiert og at midler er overført fra faren av skattemessige hensyn. Hvilke beløp dette skulle gjelde fremgår ikke. Det er fremlagt to brev datert 21. november 1987 til Oslo skifterett, ett fra Alfred Nordby og ett fra Eva Blom Nordby, der disse oppgir å ha tilgodehavender overfor Espen Blom Nordby på henholdsvis ca 150.000 kroner og 35.000 kroner. I brevene er det tatt forbehold å komme tilbake til det nøyaktige beløp senere. Det kan reises spørsmål om brevene skriver seg fra de to. De fremlagte eksemplar er ikke undertegnet, hvilket i og for seg kan forklares ved at det dreier seg om gjenparter. Eva Blom Nordby kan imidlertid ikke huske å ha sendt noe slikt brev som her nevnt. Lagmannsretten bemerker at de betalingsbilag som ble fremlagt som nye bevis av Eva Blom Nordby under ankeforhandlingen i det alt vesentlige gjelder overføringer som ble foretatt før de nevnte brev og som tilsammen utgjør et langt større beløp enn summen av tallene i de to brev.
Det er fremlagt en obligasjon på 200.000 kroner til Alfred Nordby i Solaeiendommen. Den ble slettet 11. oktober 1989 på grunnlag av en kvittering til avlysning fra Alfred Nordby, datert 14. juli 1988 (hvilket kan være feilskrift for 1989). Ved brev 1. februar 1989 til Oslo skifterett fra Espen Blom Nordbys daværende prosessfullmektig fremgår at Alfred Nordby var villig til å slette obligasjonen i Solaeiendommen mot at den ble tinglyst på ny på hytteeiendommen i Seljord. Alfred Nordby etterlyste den nye tinglysing i brev til skifteretten 22. september 1989. Obligasjonen er imidlertid ikke tinglyst på ny. Hva dette skyldes foreligger det ikke opplysninger om. En forklaring kan være at Solaeiendommen, slik det fremgår av det foran nevnte brev 1. februar 1989, var overbeheftet og ikke ga dekning til obligasjonen, som var tinglyst så sent som 17. februar 1988. I så fall ville det kunne sies å være urimelig om den eventuelt ville få dekning på sikker prioritet i hytteiendommen. En annen forklaring kan være at skifteretten ikke har ansett obligasjonen som reell, og det er ikke fremlagt noe materiale som viser at Alfred Nordby forfulgte saken videre. Dette kan i tilfelle skyldes at han har avfunnet seg med skifterettens oppfatning.
I det hele er forholdet mellom Espen Blom Norby og hans far bevismessig så uklart og uoversiktlig at det, ut fra de bevisbyrdekrav som må settes, ikke er grunnlag for å avsette noe av auksjonssummen som tilfaller Espen Blom Nordbys ideelle andel, til dekning av obligasjonen på 400.000 kroner.
Etter hovedregelen i tvistemålsloven §180 første ledd bør Eva Blom Nordby erstatte Mette Hole Willoughbys omkostninger for lagmannsretten. Erstatningen fastsettes i samsvar med fremlagt omkostningsoppgave til 27.674 kroner, hvorav 25.000 kroner gjelder salær til prosessfullmektig.
Med det utfall anken mot Mette Hole Willoughby har fått, vil Eva Blom Nordby ikke ha rettslig interesse i å få avgjort den del av anken som gjelder namsrettens gebyrbeslutning og beslutningen om at auksjonssummen skal belastes med gebyr. Denne del av hennes rettsmiddelerklæring blir derfor å avvise.
Avgjørelsen er enstemmig.
Avsigelsen av kjennelsen og dommen er blitt forsinket på grunn av rettsformannens feriefravær. Konferanse mellom dommerne ble holdt umiddelbart etter avslutningen av hovedforhandlingen, og utkast til avgjørelse ble utsendt 16. januar 1997.
Slutning:
1. Ankesaken heves i forhold til Edmund Frømyhr, Bjørg og Folke Nordbø og Fjellvegen veglag.
2. Anken avvises forsåvidt gjelder namsrettens beslutninger om gebyr.
3. Forøvrig stadfestes namsrettens beslutning så langt den er påanket.
4. Eva Blom Nordby dømmes til innen 2 - to - uker fra forkynnelsen av lagmannsrettens kjennelse og dom å betale til Mette Hole Willoughby 27.674 - tjuesjutusensekshundreogsyttifire - kroner som erstatning for saksomkostninger for lagmannsretten.