LB-1996-1272
| Instans: | Borgarting lagmannsrett - Kjennelse |
|---|---|
| Dato: | 1996-08-23 |
| Publisert: | LB-1996-01272 |
| Stikkord: | Sivilprosess |
| Sammendrag: | |
| Saksgang: | Oslo byrett Nr. 95-08171 A Borgarting lagmannsrett LB-1996-01272 K. |
| Parter: | Kjærende part: Cafe Leonell AS (Prosessfullmektig: Advokat Arild Humlen, Oslo). Kjæremotpart: Oslo kommune (Prosessfullmektig: Kommuneadvokaten v/advokat Espen Lindbøl). |
| Forfatter: | 1. Lagdommer Erik Melander, Lagdommer Petter A Lossius, Lagdommer Sveinung Koslung |
| Lovhenvisninger: | Tvistemålsloven (1915) §175, §179, §180, §400, Tvangsfullbyrdelsesloven (1992) §15-10 |
Det ble avsagt slik kjennelse:
Saken gjelder heving av kjæremålssak vedrørende midlertidig forføyning samt avgjørelse av saksomkostningsspørsmålet.
Oslo byrett avsa 2 november 1996 kjennelse med slik slutning:
1. Iverksettelsen av Oslo kommunes vedtak av 06. oktober 95 om midlertidig inndragning av Sezar Kayris skjenkebevilling utsettes inntil rettskraftig dom foreligger.
2. Saksomkostningsspørsmålet avgjøres i forbindelse med hovedsaken.Etter krav fra Oslo kommune ble det avholdt muntlig forhandling om den midlertidige forføyningen, jf tvangsfullbyrdelsesloven §15-10. Denne ble avholdt i samme rettsmøte som hovedforhandlingen i hovedsaken.
Oslo byrett avsa 29 mars 1996 dom og kjennelse med slike slutninger:
Slutning i dom:
1. Oslo kommune frifinnes.
2. Cefe Leonell AS betaler i saksomkostninger til Oslo kommune kr 35000,- - kronertrettifemtusen.
Oppfyllelsesfristen er 14 -fjorten- dager.
Slutning i kjennelse:
Begjæring om midlertidig forføyning tas ikke til følge.
Lagmannsretten bemerker at byrettens omkostningsavgjørelse i hovedsaken må antas også å omfatte den midlertidige forføyningen. Det vises til at kommunens omkostningsoppgave, som ble tatt til følge, var på kr 35000, hvorav kr 3500 var oppgitt å gjelde den midlertidige forføyningen.
Cafe Leonell AS v/advokat Humlen påkjærte byrettens kjennelse til lagmannsretten. Det ble samtidig inngitt anke over byrettens dom. I kjæremålet ble prinsipalt gjort gjeldende at kjennelsen av 29 mars 1996 ikke får virkning før den er rettskraftig. Subsidiært ble det begjært oppsettende virkning. Det ble nedlagt slik påstand:
1. Iverksettelse av Oslo kommunes vedtak av 06. oktober 1995 om midlertidig inndragning av Sezar Kauris skjenkebevilling utsettes inntil rettskraftig dom.
2. Saksomkostningsspørsmålet avgjøres i forbindelse med hovedsaken.Oslo kommune tok til gjenmæle og nedla slik påstand:
1. Til begjæringen om oppsettende virkning:
Prinsipalt: Begjæring om oppsettende virkning avvises.
Subsidiært: Begjæring om oppsettende virkning tas ikke til følge.
2. For øvrig:
Byrettens dom og kjennelse stadfestes.
3. Oslo kommune tilkjennes saksomkostninger for lagmannsretten.
I forbindelse med oversendelsen av kjæremålssaken til lagmannsretten besluttet byretten ikke å gi kjæremålet oppsettende virkning. Det er vist til at retten ikke har anledning til å gi kjæremålet oppsettende virkning når begjæringen ikke er tatt til følge og at det ikke kan gis oppsettende virkning for et forvaltningsvedtak uten etter midlertidig forføyning.
I prosesskriv 24 mai 1996 fastholdt den kjærende part sine anførsler i kjæremålet.
Kommuneadvokaten anførte i prosesskriv 10 juni 1996 at når inndragningsperioden på seks uker nå var over, hadde den kjærende part ikke lenger noen rettslig interesse i å få prøvet spørsmålet om midlertidig forføyning eller spørsmålet om oppsettende virkning, slik at denne delen av saken måtte avvises.
I prosesskriv 5 august 1996 erklærte den kjærnde part seg enig i at det ikke lenger forelå rettslig interesse og trakk kjæremålet over den midlertidige forføyningen tilbake. Oslo kommune fremmet krav om saksomkostninger med kr 2750 i anledning hevingen av kjæremålssaken.
Lagmannsretten bemerker at partene er enige om at den kjærende part ikke lenger har rettslig interesse i fortsatt behandling av kjæremålssaken. Cafe Lionell AS har således trukket kjæremålet. Lagmannsretten finner at kjæremålssaken må bli å heve.
Oslo kommune har krevd seg tilkjent saksomkostninger i forbindelse med at kjæremålssaken heves. Lagmannsretten forstår den kjærende part slik at saksomkostningsspørsmålet primært ønskes avgjort i forbindelse med anken i hovedsaken, jf den nedlagte påstanden i kjæremålserklæringen.
Etter tvistemålsloven §179 første ledd siste punktum kan omkostningsavgjørelsen for en dom eller kjennelse som avgjør en del av saken, utsettes til den dom eller kjennelse som avslutter hele saken. Betingelsen er at retten finner at den ikke kan avgjøre omkostningsspørsmålet særskilt for den aktuelle del av saken. Etter lagmannsrettens syn er det ikke grunn til å anvende denne bestemmelsen idet retten ikke kan se at den senere avgjørelse av ankesaken for lagmannsretten kan få betydning også for omkostningene vedrørende spørsmålet om utsatt iverksettelse.
Lagmannsretten antar at omkostningsspørsmålet må avgjøres etter tvistemålsloven §175 første ledd, jf §180 annet ledd. Det bemerkes at ingen av partene har krevd at retten avgjør saksomkostningene ved skjønn, jf §175 fjerde ledd.
Lagmannsretten finner at Cafe Leonell AS bør erstatte kommunens saksomkostninger for lagmannsretten i samsvar med hovedregelen i tvistemålsloven §175 første ledd. Etter lagmannsrettens vurdering måtte Cafe Leonell være forberedt på at inndragning av bevillingen ville bli iverksatt når begjæringen om midlertidig forføyning ikke hadde nådd fram for byretten og at det da ikke var anledning til å gi et kjæremålet oppsettende virkning, jf tvistemålsloven §400 samt Rt-1988-590 og Rt-1978-874. Etter lagmannsrettens syn framsto ikke dette spørsmålet som så tvilsomt at det er grunnlag for å frita den kjærende part for omkostningsansvaret. Det bemerkes også at det ikke var Cafe Leonell, men kommunen, som først reiste spørsmålet om den kjærende part fortsatt hadde rettslig interesse i kjæremålssaken.
Oslo kommune har fremmet krav om å bli tilkjent saksomkostninger med kr 2750. Lagmannsretten finner kravet rimelig og legger det til grunn.
Kjennelsen er enstemmig.
Slutning:
1. Kjæremålssaken heves.
2. Cafe Leonell AS betaler i saksomkostninger for lagmannsretten til Oslo kommune 2750 -totusensjuhundreogfemti- kroner innen 2 -to- uker fra forkynnelsen av kjennelsen.