RG-1999-427
| Instans: | Borgarting lagmannsrett - Dom |
|---|---|
| Dato: | 1998-06-19 |
| Publisert: | RG-1999-427 (66-99) |
| Stikkord: | |
| Sammendrag: | |
| Saksgang: | Asker og Bærum herredsrett Nr 96-1278 A - Borgarting lagmannsrett LB-1997-01426 A/01 og LB-1997-01427 A/01 - Anke til Høyesterett nektet fremmet; HR-1999-00028K . |
| Parter: | Ankende part: AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft, Tore Hansen (Prosessfullmektig: Høyesterettsadvokat Roar Inge Bjerknes). Motpart: Tryving Data AS (Prosessfullmektig: Advokat Peter Simonsen). |
| Forfatter: | 1. Lagdommer Johannes Smit, formann 2. Lagdommer Jørgen Brunsvig 3. Kst. lagdommer Lars Borge-Andersen |
| Lovhenvisninger: | Markedsføringsloven (1972) §1, Tvistemålsloven (1915) §172, §180, LOV-1975-06-04-59, Aksjeloven (1976) §15-5, §9-16, §9-17 |
Saken gjelder krav fra Tryving Data AS om erstatning med grunnlag i brudd på lojalitetsplikten i arbeidsforhold og overtredelse av krav til god forretningsskikk etter markedsføringsloven av 16 juni 1972 nr. 47 (mfl.) §1, samt motkrav fra AS Computanse om dekning av utgifter til flytting og oppbevaring av kontorutstyr.
Lars Tryving var daglig leder, og Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen var sjefskonsulenter i Tryving Data AS (heretter kalt TD) da selskapets drift ble innstilt, i hvertfall midlertidig, 31 desember 1995. De stiftet sammen selskapet AS Computanse (heretter kalt Computanse) 3 januar 1996. Computanse yter konsulenttjenester, utvikler programvare og markedsfører programvare og maskiner fra IBM. Computanse har markedsført i stor grad de samme tjenester overfor i det alt vesentlige de samme kunder som TD hadde frem til driften ble innstilt.
TD ble stiftet i januar 1985 av Lars Tryving, Ellen Maurstad (da Bjørnerud) samt to andre datakonsulenter, som hver eide 25 prosent av aksjene. Hovedformål var å drive konsulentvirksomhet samt utvikling og salg av dataprogrammer og salg av datamaskiner.
I tillegg til å yte konsulenttjenester til en mindre, relativt fast kundekrets, utviklet og solgte TD programvare til enkelte markedsnisjer. Hovedprodukter når det gjelder egenutviklet programvare var bestillingssystemet ONOS, for pizzaleverandører m.v., leveringssystemet FOGOS, for frukt- og grønnsaksgrossister, og PSOS, for ordre fra mobil PC til IBM AS/400-maskiner. En ikke ubetydelige del av konsulenttjenestene gjaldt oppdatering og videreutvikling overfor kunder som hadde fått overdratt bruksretten til slike systemer.
Lars Tryving og Ellen Maurstad har siden 1992 eid 50 prosent av aksjene i TD hver. Lars Tryving var daglig leder og den sentrale i TD både når det gjaldt systemutviklingen og opparbeidelsen av kundegrunnlaget. Ellen Maurstad og andre ansatte bidro også en del med programmeringen i tilknytning til utviklingen av enkelte av systemene. Ellen Maurstad hadde tittelen salgssjef og var sentral når det gjelder administrasjon, regnskapsføring, kontakt med IBMs agentnett, salgsstøtte m.v., men hadde etter hvert i mindre grad programmeringoppgaver eller selvstendig kunderettet virksomhet. Hun ledet månedsmøter hvor omsetningen og andre spørsmål ble tatt opp med de 5 ansatte. I løpet av 1993 oppstod en intern spenning mellom på den ene side eierne, og på den annen side de ansatte. Uenigheten knyttet seg blant annet til målsettinger for konsulentenes inntjening, sykelønnsordning m.v. Graden av uenighet er omtvistet.
TD hadde i 1993 en omsetning på ca NOK 5,1 millioner og i 1994 på ca NOK 4,1 millioner. Resultatet var på henholdsvis ca NOK 145000,- og NOK 245.000 etter uttak av lønn til eierne på samlet i størrelsesorden NOK 1,6 millioner pr. år. I 1994 tok Ellen Maurstad et såkalt sabbatsår, men utførte noe administrativt arbeid, herunder regnskapsføring. I henhold til undertegnet protokoll fra generalforsamling 3 juni 1994 overtok Ellen Maurstad vervet som styrets leder fra Lars Tryving. Lars Tryving hevder at han ikke var oppmerksom på dette punktet i protokollen. Endringen av styreleder er ikke registrert i Foretaksregisteret.
Lars Tryving og Ellen Maurstad var samboere i perioden våren 1984 til mars 1995. Ellen Maurstad var salgssjef i TD frem til 3 april 1995. Det er oppstått flere tvister mellom Lars Tryving og Ellen Maurstad og mellom hver av dem og TD etter opphøret av samboerforholdet, herunder er avskjeden av Ellen Maurstad fra TD kjent urettmessig og erstatningsbetingende. Ellen Maurstad valgte å ta stilling som manager i et revisjonsfirma fremfor å kreve gjeninntreden i TD.
Ellen Maurstad innhentet i mai 1995 en verdivurdering av TD fra revisjonsfirmaet Price Waterhouse. Vurderingen var utelukkende basert på de siste års regnskaper samt tilleggsopplysninger fra Ellen Maurstad. Revisjonsfirmaet anslo etter korreksjoner for et mer normalt lønnsuttak til eierne m.v. et normalt årsresultat etter skatt til NOK 1341176,-. Basert på en kapitaliseringsfaktor på 6 - 8, ga dette en verdi på TD i størrelsesorden NOK 8 - 10,7 millioner. Substansverdien ble anslått til NOK 6,5 millioner, hvorav verdien av egenutviklet programvare ble satt til NOK 6 millioner. Ellen Maurstad utarbeidet et salgsprospekt, og forsøkte deretter å selge sine aksjer til konsulentfirmaer som hun trodde at Lars Tryving kunne akseptere som medeier. Hun tilbød sine aksjer til PDS for NOK 3,2 millioner.
Spørmålet om Lars Tryving skulle kjøpe Ellen Maurstads aksjer i TD ble diskutert ved ulike anledninger utover 1995. Partene hadde imidlertid svært avvikende syn på selskapets verdi. I et brev av 23 mai 1995 fra Lars Tryvings daværende advokat heter det blant annet: Virksomheten i Tryving Data A/S er i det alt vesentlige basert på konsulentbistand på timebasis. Primært gjentas at aksjonæravtalen selvsagt er gyldig. Uansett hva De måtte mene om dette står det min klient fritt å slutte i Tryving Data A/S og etablere et nytt selskap. Etter det jeg forstår så vil samtlige ansatte følge ham.
På bakgrunn av uroen i TD som følge av konflikten mellom eierne sa en av de ansatte, Philip Bourne, opp sin stilling i mai 1995 for å gå tilbake til en tidligere arbeidsgiver.
Sommeren 1995 ble det forsøkt å komme frem til en minnelig ordning som skulle omfatte alle tvister mellom Lars Tryving og Ellen Maurstad. Forhandlingene førte ikke frem. Etter oppdrag fra Ellen Maurstad innkalte hennes advokat 25 august 1995 til ekstraordinær generalforsamling 1 september 1995. Forslaget til dagsorden omfattet blant annet: 2. Oppløsning av Tryving Data AS Styret vil foreslå at Tryving Data AS oppløses i henhold til bestemmelsene i aksjeloven kapittel 13. Til avviklingsstyre foreslås valgt Ellen Maurstad med Sjur Bjørnerud som varamann.
Sjur Bjørnerud er Ellen Maurstads sønn. Han var på dette tidspunkt varamann til styret i TD. Ekstraordinær generalforsamling ble ikke avholdt. På styremøte 15 september 1995 ble det besluttet å vente med eventuelt å foreslå oppløsning av TD. Diskusjonen om Lars Tryvings kjøp av Ellen Maurstads aksjer ble deretter gjenopptatt.
Ved likelydende brev 30 august 1995 sa Torbjørn Ole Toft, Tore Hansen og Arild Skår opp sine stillinger i TD. På tross av at det ble avholdt styremøte i TD 15 september, hvor såvel Lars Tryving som Ellen Maurstad med deres respektive advokater var til stede, ble Ellen Maurstad først gjort kjent med oppsigelsene i slutten av september. Lars Tryving sa opp sin stilling 27 september 1995. Samtlige ansatte i TD hadde dermed sagt opp. De aksepterte imidlertid å bli stående i sine stillinger til 31 desember 1995.
Ved brev 20 oktober 1995 til Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen gjorde Ellen Maurstads advokat oppmerksom på at det ikke var bestemt om TD skulle oppløses eller at virksomheten skulle opphøre. Bakgrunnen for oppsigelsene fra de ansatte og deres fremtidsplanene ble etterspurt. I brevet heter det videre blant annet: Basert på en slik samlet oppsigelse fra samtlige ansatte er det nærliggende å tro at De har planer om å videreføre Tryving Data AS' virksomhet eller drive konkurrerende virksomhet etter fratreden. For det tilfelle at dette er planen eller alternativ som vurderes fra Deres side, vil jeg peke på at De er bundet av en ulovfestet lojalitets- og troskapsplikt overfor Tryving Data AS - selvfølgelig så lenge De er ansatt i selskapet, men også etter fratreden. Dersom De planlegger å starte konkurrerende virksomhet eller å benytte bedriftshemmeligheter tilhørende Tryving Data AS efter fratreden, vil Tryving Data AS kunne kreve erstattet det tap som selskapet påføres som følge av dette.
Videre ble det i anledning av at de ansatte var påberopt av TD som vitner i Ellen Maurstads avskjedssak reist spørsmål om det var korrekt at de hadde truet med å si opp sine stillinger i 1993 dersom hun fortsatte å arbeide der. I felles svarbrev opplyste Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen at oppsigelsene hadde sitt grunnlag i at konflikten mellom eierne hadde skapt stor uro på arbeidsplassen. Forespørselen om fremtidsplaner ble ikke kommentert.
Ved brev 30 oktober 1995 fra Lars Tryvings advokat ble det fremsatt nytt tilbud på samlet løsning av tvistene mellom Lars Tryving og Ellen Maurstad. I denne forbindelse ble det også vist til tidligere tilbud til Ellen Maurstad om at hun kunne kjøpe selskapets software for NOK 300000,- .
Ellen Maurstad fremsatte i november 1995 tilbud til de 4 som pr. primo mai 1995 hadde vært ansatt i TD, om å kjøpe hennes aksjer for samlet NOK 1,2 millioner. Tilbudet gjaldt ikke Lars Tryving. Tilbudet ble ikke besvart.
Nye tilbud og mottilbud om samlet løsning av tvistene fremsatt av henholdsvis Ellen Maurstads og Lars Tryvings advokater førte ikke frem. På ekstraordinær generalforsamling 4 desember 1995 stemte Lars Tryving for og Ellen Maurstad mot oppløsning av TD.
På styremøte 21 desember ble det - som en konsekvens av at samtlige skulle fratre - besluttet at TDs virksomhet, i hvertfall midlertidig, skulle opphøre. Lars Tryving påtok seg en del praktiske gjøremål i forbindelse med opphøret av virksomheten. Ellen Maurstads advokat ble gitt i oppdrag å utarbeide utkast til orienteringbrev til kundene. Protokollen fra styremøtet er i det vesentlige gjengitt i herredsrettens dom. Det er uenighet om alle formuleringene i protokollen er dekkende. I romjulen ble det gjort ytterligere forsøk på å komme frem til en minnelig ordning mellom Lars Tryving og Ellen Maurstad. Hun gjorde videre et nytt forsøk på salg av sine aksjer til PDS. Det ble ikke oppnådd noen løsning.
Lars Tryving sendte 28 desember 1995 følgende brev på TDs brevark til samtlige kunder: Tryving Data AS vil fra 1 januar stå uten konsulenter og daglig leder. Eierne av Tryving Data AS har ikke lykkes i å bli enige om videre drift av firmaet og de ansatte har valgt å si opp sine stillinger. Lars Tryving vil kunne redegjøre for situasjonen og vil være å treffe på nyåret på eksisterende telefonnummer 1 uken av januar og oppfordrer Dere til å ta kontakt for utførligere opplysninger.
Verken Ellen Maurstad eller hennes advokat fikk tilsendt kopi av brevet. Lars Tryving fikk i løpet av de nærmeste dagene tilbakemelding fra 27 kunder med forepørsel om hvordan disse i fremtiden skulle få konsulentbistand m.v. Syv av henvendelsene kom allerede før årsskiftet.
Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen stiftet 3 januar 1996 Computanse. De tegnet seg for henholdsvis 51, 42 og 7 prosent av aksjene. Selskapets formål ble angitt å være virksomhet innen EDB og informasjonsteknologi, herunder utvikling og salg av programvare, salg av hardware, service/vedlikehold av såvel egenutviklede systemer som av systemer utviklet av andre m.v., d.v.s. tilsvarende formålsangivelse som i vedtektene for TD. Ved telefaks 4 januar 1996 søkte Lars Tryving IBM om agentstatus for Computanse. I søknaden heter det blant annet: AS Computanse ble opprettet 3.1.96 og består av samtlige ansatte i Tryving Data AS. Samtlige Tryving Data's kunder har bekreftet at de ønsker videre samarbeid med AS Computanse da dette firma besitter all den kunnskap Tryving Data AS satt inne med. AS Computanse sitter dermed med ca 35 gamle gode IBM kunder og har handtert disse de 10 siste årene i samarbeid med IBM.......
AS Computanse vil fremstå som en "nisje agent" med mange interessante oppgaver i nærmeste fremtid. Telefoni og data er største satsningsområde og vi er sammen med PDS ansvarlige for at Aktiv Forsikring bestilte Call Path i romjulen. Peppe's Pizza er en annen kunde som i all sannsynlighet vil starte et stort prosjekt som det er snakket om et års tid og som involverer vår andre nisje og applikasjon "Fast Food". Vi sitter idag i en monopolsituasjon på dette markedet når det gjelder applikasjoner for disse og vi vil gå på new business på lignende applikasjoner for dagligvare og catering i året som nettopp har startet.........
Computanse oppnådde kort tid etter agentstatus, som såkalt IBM Business Parter. TD hadde hatt slik status frem til virksomheten ble innstilt. Etter oppsigelse av TDs kontrakt for leasing av en IBM AS/400-maskin, overtok Computanse denne kontrakten i slutten av januar 1996. Selskapet hadde lånt en tilsvarende maskin av en kunde fra tidlig i januar. TD måtte ut av sine lokaler på Valler senest 15 januar 1996. Computanse leide lokaler på Ballerud gård fra etableringen. Driftsaktiva m.v. tilhørende TD ble midlertidig lagret i møterom samme sted. Computanse har erkjent å ha overtatt timeregistreringssystemet som TD benyttet, og har tilbudt å betale NOK 8500,- for dette. Terje Hansen sa opp sin stilling i Computanse og fratrådte 31 mars 1996 for å starte egen virksomhet. Han overdro sine aksjer i Computanse til Torbjørn Ole Toft.
Ved stevning av 10 juni 1996 reiste TD krav om erstatning. Asker og Bærum herredsrett avsa dom i saken 13 mars 1997 med slik domsslutning:
I hovedsøksmålet:
1. AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen dømmes til in solidum å betale erstatning til Tryving Data AS med kr 3000000 - kronertremillioner - med 12 % p.a. rente fra 1. juli 1996 til betaling skjer.
2. AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen dømmes til å betale til Tryving Data AS saksomkostninger med kr 199.170 - kronerethundreognittinitusenethundreog- sytti med 12 % p.a. rente fra oppfyllelsestidspunktet til betaling skjer. Oppfyllelsesfristen er 2 - to - uker fra dommens forkynnelse.
I motsøksmålet:
1. Tryving Data AS frifinnes.
2. AS Computanse betaler Tryving Data AS saksomkostninger med kr 2.000 - kronertotusen - innen 2 - to - uker fra forkynnelsen.
Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen har i rett tid påanket dommen i begge søksmål. TD har erklært aksessorisk motanke. Ankeforhandling i saken ble holdt 4 - 8 og 11 mai 1998. TD var representert ved Ellen Maurstad, som er angitt som styreformann i protokollen fra generalforsamlingen 4 juni 1994. Computanse var representert ved styreformann Lars Tryving. I tillegg møtte Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen samt prosessfullmektigene. Partene avga forklaring. Det ble avhørt 16 vitner. Dokumentasjonen fremgår av rettsboken.
Bevisførselen var noe mer omfattende enn for herredsretten, men saken står for øvrig i alt vesentlig i samme stilling. De nærmere enkeltheter fremgår av herredsrettens dom og lagmannsrettens bemerkninger nedenfor.
De ankende parter, AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen, har i det vesentlige gjort gjeldende:
Verken prinsippene om lojalitet i arbeidsforhold eller mfl §1 er overtrådt. Det er ikke skjedd noen planmessig overtakelse av virksomheten i TD. Det ble ikke foretatt noen handlinger med sikte på å overta TDs kunder i 1995. De ankende parter gjennomførte heller ikke noen aggressiv markedsføring overfor TDs kunder e.l. etter etableringen av Computanse i 1996, men etterkom utelukkende kunders ønsker om bistand. De tidligere ansatte i TD stod fritt til å anvende sin kompetanse i markedet etter at arbeidsforholdet var opphørt. Computanse kan uansett ikke holdes ansvarlig for handlinger foretatt før selskapet ble registrert. Ansvarsspørsmålet må vurderes separat for hver av de ankende parter.
Brevet av 23 mai 1995 fra Lars Tryvings advokat er ikke uttrykk for noen plan om overtakelse av TDs virksomhet, men utelukkende en påpekning av at Lars Tryving ikke var forpliktet til å fortsette i TD på lengre sikt. Forholdet ble nevnt som et forhandlingsutspill uten tilknytning til konkrete planer om start av ny virksomhet, og uten å være diskutert med de øvrige ansatte. Oppsigelsene fra Torbjørn Ole Toft, Tore Hansen, og den deltidsansatte, Arild Skår, ble utløst av Ellen Maurstads forslag om oppløsning av TD. Sen varsling fra Lars Tryving til Ellen Maurstad om oppsigelsene var uten betydning da hun uansett fikk kunnskap om dette ca 3 måneder før de fratrådte. Situasjonen i TD, med usikre inntektsforhold etter oppsigelsene fra de konsulentene som kundene ønsket å benytte, innebar at det ikke var grunnlag for nyansettelser. Lars Tryving hadde verken plikt eller rett til å ansette ny administrerende daglig leder, eller for øvrig heller ikke andre ansatte i den ekstraordinære situasjon som forelå. Slike spørsmål tillå styret. Heller ikke Ellen Maurstad fant grunnlag for å foreslå nyansettelser.
Lars Tryvings informasjon til IBM i oktober eller november 1995 om forventet salg i 1996 ble ikke gjort med tanke på virksomhet i regi av nytt selskap. Det ville på dette tidspunkt ikke ha vært korrekt å informere om forslaget om oppløsning av TD e.l. Det foregikk diskusjoner om salg av Ellen Maurstads aksjer, noe som ville ha muliggjort videre drift.
Brevet til TDs kunder 28 desember 1995 var korrekt og nøytralt. Forhandlingene med sikte på videre drift av TD hadde ikke ført frem. Lars Tryving måtte informere TDs kunder som følge av at advokat Simonsen, i strid med avtalen i styremøtet 21 desember 1995, unnlot å utarbeide utkast til informasjonsbrev. Henvendelser fra kunder ble besvart uten å henvise til ny virksomhet. Det ble utelukkende angitt at kundene også i fremtiden kunne påregne å få hjelp av konsulentene på en eller annen måte.
Også etter at arbeidsforholdene i TD var avsluttet 31 desember 1995, ble henvendelser fra kundene besvart på en nøktern måte. Beslutningen om å etablere Computanse ble først truffet tidlig i januar 1996. Computanse overtok ikke TDs lokaler, telelinjer m.v. På grunnlag av beslutning i styremøte 21 desember 1995 utførte Lars Tryving enkelte arbeidsoppgaver knyttet til lønnsberegning, regnskapsavslutning m.v. i TDs lokaler tidlig i januar 1996.
Brevet 4 januar 1996 fra Computanse til IBM må ses på bakgrunn av at IBM var kjent med at henvendelsen kom fra et nyetablert selskap. Det ble vist til den erfaring og kompetanse som de ansatte i dette nye selskapet hadde. Overtakelsen av leasingkontrakten for AS/400-maskinen sparte TD for et betydelig tap. Det var ikke rettsstridig å akseptere kundenes ønske om å benytte de samme konsulenter som tidligere. Det er vanlig at kundene følger konsulentene, uavhengig av hvilket selskap konsulentene arbeider i. Denne opptreden ville heller ikke ha vært rettsstridig selv om TD hadde fortsatt sin virksomhet.
Computanse har ikke solgt noen FOGOS- eller ONOS-systemer. PCOS er et nytt system forskjellig fra PSOS, som TD markedsførte. Subsidiært gjøres gjeldende at Lars Tryving uansett ville stått fritt til å utnytte PSOSsystemet i medhold av aksjonæravtalen pkt. 5. Verken foreliggende avtaler eller opphavsrett er til hinder for at de ankende parter kan foreta endringer i systemer/programmer utviklet og solgt av TD, herunder endringer i kildekoden, som TD hadde overlatt til kundene. De ankende parter har opptrådt i overensstemmelse med vanlig praksis i bransjen. De ankende parter har ikke rettsstridig utnyttet knowhow eller brutt taushetsplikt i forhold til TD e.l.
Subsidiært gjøres gjeldende at TD ikke er påført noe tap. Samtlige ansatte var sluttet etter egne oppsigelser. TD var uten muligheter til fortsatt drift. Ingen var interessert i å overta selskapet uten konsulentene. TD hadde ikke mulighet til å utnytte eventuelle verdier i selskapet. Atter subsidiært gjøres gjeldende at eventuell erstatning må utmåles på grunnlag av slakteverdien.
Ellen Maurstad er personlig ansvarlig for saksomkostningene. Søksmålet fra TD er urimelig da kravet åpenbart ikke kan føre frem. Ellen Maurstad er, eller bør i det minste ha vært klar over dette, jf Rt-1983-180 og Tore Schei: Tvistemålsloven bind I s. 343.
Subsidiært gjøres gjeldende at søksmålet må anses reist av Ellen Maurstad på vegne av TD etter aksjeloven av 4 juni 1976 nr. 59 (asl) §15-5. Generalforsamlingsvedtaket 13 september 1996 om å reise sak er truffet i strid med alminnelige aksjerettslige regler. Ellen Maurstad var inhabil. Vedtaket er videre uansett ugyldig da det er egnet til å gi urimelig fordel for en av aksjonærene ved at selskapets midler søkes brukt som ledd i hennes personlige forfølgning av Lars Tryving, jf aksjeloven §9-16. Under enhver omstendighet foreligger gyldig generalforsamlingsvedtak av 11 februar 1997 om å trekke søksmålet. Ellen Maurstad har ikke bragt dette vedtak inn for domstolene innen tremånedersfristen etter aksjeloven §9-17.
Motsøksmålet gjelder krav fra Computanse mot TD om vederlag for utført arbeid i forbindelse med opphøret av TDs virksomhet, herunder fraflytting av de lokaler TD leide, med NOK 8000,- samt lagerleie i forbindelse med at utstyr tilhørende TD måtte lagres i lokalene til Computanse frem til høsten 1996. Leiekravet utgjør NOK 8000,-. Kravet på vederlag for utført arbeid er av øvrige ankende parter transportert til Computanse. Det aksepteres fradrag stort NOK 8500,- som vederlag for bruk av timeregistreringssystemet utarbeidet av Tore Hansen for TD. Nettokravet i motsøksmålet utgjør følgelig NOK 7500,-. Vederlag for kjøpet av mobiltelefoner er betalt til TD.
AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen har nedlagt slik påstand:
I hovedsøksmålet:
1. AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen frifinnes.
2. Prinsipalt:
Ellen Maurstad dømmes til å betale de ankende parters saksomkostninger for så vel herreds- som lagmannsretten med 12 % rente p.a. fra forfallstid til betaling skjer.
Subsidiært:
Tryving Data AS v/Ellen Maurstad dømmes til å betale de ankende parters saksomkostninger for så vel herreds- som lagmannsretten med 12 % rente fra forfallstid til betaling skjer.
I motsøksmålet:
1. Tryving Data AS v/Ellen Maurstad dømmes til å betale AS Computanse kr 7500,- med tillegg av 12 % renter p.a. fra 20. september 1996 til betaling skjer.
2. Tryving Data AS v/Ellen Maurstad dømmes til å betale AS Computanse saksomkostninger for så vel herreds- som lagmannsretten med tillegg av 12 % renter p.a. fra forfall til betaling skjer.
Ankemotparten, Tryving Data AS, har i det vesentlige gjort gjeldende:
Computanse overtok TDs virksomhet i sin helhet, herunder opparbeidet kundemasse, alle ansatte, status som IBM Business Partner for det aktuelle markedssegment, selskapets know how, programvare m.v. Computanse overtok dertil databasen knyttet til kundeforholdene, TDs rutiner, timeregistreringssystemet, leasingavtalen for IBM AS/400-maskinen og i første omgang også TDs lokaler, telefonnummer, telefaks m.v. Overtakelsen var et resultat av samlet, planmessig opptreden fra de ankende parter siden våren 1995. Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen opptrådte i strid med lojalitetsplikten overfor TD som arbeidsgiver. Deres opptreden rammes også av markedsføringsloven §1. Utnyttelsen av den betydelige konkurransefordel som oppstod ved denne rettsstridige opptreden medfører videre ansvar også for Computanse etter markedsføringsloven §1.
Til støtte for at overtakelsen var resultat av planmessig virksomhet vises til brev av 23 mai 1995 fra Lars Tryvings advokat. De gjenværende ansatte innga likelydende oppsigelser 30 august 1995, med unntak av Lars Tryving, som sa opp sin stilling ca 1 måned senere. I møte med IBM i oktober eller november 1995 opplyste Lars Tryving om forventet salg i 1996. Denne informasjon må ha vært gitt på bakgrunn av planene for det selskap som skulle etableres. Vitnet Kato Prestertud hørte høsten 1995 rykter i markedet om at de ansatte hadde planer om å overta TD. Informasjonen til kundene i brev 28 desember 1995 viser klart hvordan TDs samlede kundemasse ble søkt overtatt fra TD mens ansettelsesforholdet i TD fortsatt bestod. Brevet er alene tilstrekkelig til å konstatere ansvar. Ytterligere vises til brev 4 januar 1996 fra Computanse til IBM med søknad om agentstatus. Computanse blir beskrevet som en direkte fortsettelse av TDs virksomhet.
For så vidt angår Lars Tryving vises videre til at han unnlot å treffe nødvendige tiltak for å beskytte TDs stilling da oppsigelsene fra de øvrige ansatte ble mottatt. Han burde ha arbeidet for ansettelse av nye konsulenter, redusert de ansattes kundekontakt i oppsigelsestiden m.v. TD ved selskapets styreformann ble hindret i effektivt å ivareta TDs interesser. Videre drift gjennom inntreden av ny aksjonær ble hindret ved at Lars Tryving sommeren 1995 blokkerte for salg av Ellen Maurstads aksjer ved å kreve 50 prosent av eventuelt vederlag.
Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen var åpenbart kjent med Lars Tryvings illojale planer. De støttet opp om disse ved å inngi likelydende oppsigelser, unnlate å informere styreformannen om sine oppsigelser, fortie sine fremtidsplaner m.v. Det er bemerkelsesverdig at de verken informerte omverdenen om sine oppsigelser eller kan dokumentere anstrengelser for å skaffe seg ny stilling. Under enhver omstendighet må det ha vært klart at Ellen Maurstads forslag hadde til formål å gjenoppta dialogen med Lars Tryving med sikte på en minnelig ordning. Det har formodningen mot seg at oppsigelsen hadde til formål å sikre mot utrygghet som følge av Ellen Maurstads forslag om å oppløse TD. Det bestrides at det forelå konflikt mellom Ellen Maurstad og de ansatte. Etter april 1995 var dette under enhver omstendighet ikke noe som tilsa at de ansatte behøvde å si opp sine stillinger.
Saken har mange likhetstrekk med Viking Askimdommen, jf Rt-1990-607. De ankende parter unnlot å informere i tide om sine oppsigelser og sine fremtidsplaner. TD ble ikke gitt mulighet til å treffe nødvendige foranstaltninger for å sikre videre drift. Computanse ble dermed gitt mulighet til umiddelbart fra stiftelsen å nyte godt av det marked som TD hadde opparbeidet. Misnøye med ledelsen eller eierne fritar ikke for ansvar. Overtakelsen innebærer blant annet også misbruk av knowhow tilhørende TD, jf Rt-1964-238 og RG-1968-251.
TD er beskyttet mot salg av programvare som TD har rettighetene til, bearbeidelse i form av endringer ved utførelse av konsulenttjenester overfor kunder som har fått bruksrett til programmer fra TD, og mot at ansatte i Computanse videreutvikler programmene. Slik kommersiell utnyttelse av programmene er i strid med opphavsrettslige regler, kutyme i bransjen og krav til god forretningsskikk. Aksjonæravtalen pkt. 5 annet avsnitt hjemler ikke annet enn en personlig rett for Lars Tryving. Bestemmelsen gir ikke rett til kommersiell utnyttelse som salg, utførelse av konsulenttjenester som fører til endringer i programmene m.v. Retten kan uansett ikke overdras til Computanse. Lars Tryving har ikke alene utviklet programmene. F.eks. er et hovedprogram i ONOS programmert av Ellen Maurstad. Aksjonæravtalens bestemmelser om rettigheter opphørte uansett å gjelde etter at de to øvrige stifterne gikk ut av TD i 1992. Det er videre illojalt av tidligere ansatte å gå inn i kildekoden til programmer levert av TD. Det er illojalt å bruke timeregistreringsprogrammet uten etter avtale med TD.
TD er ved denne rettstridige opptreden blitt påført et tap på i størrelsesorden inntil NOK 8 millioner. Det vises til verdivurderingen foretatt av revisjonsfirmaet Price Waterhouse i mai 1995. Beløpet understøttes av at Lars Tryving i 1992 tilbød selskapet for ca NOK 5 - 6 millioner, og av størrelsen på vederlaget ved salg av liknende konsulentselskaper.
Det er ikke grunnlag for å pålegge Ellen Maurstad å betale saksomkostningene da hun ikke er part i saken. TD har ved gyldig generalforsamlingsvedtak besluttet å reise sak. Erstatningskravet er under enhver omstendighet ikke åpenbart grunnløst.
Når det gjelder motsøksmålet, anføres at det ikke forelå avtale med Computanse om bistand angående kontorinventar tilhørende TD. Lars Tryving påtok seg enkelte oppgaver, men dette var forutsatt å bli utført uten vederlag. Subsidiært gjøres gjeldende motkrav med NOK 6500,- for mobiltelefoner som de ankende parter har overtatt fra TD.
Tryving Data AS har nedlagt slik påstand:
I hovedsøksmålet:
1. AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen dømmes til å betale, en for alle og alle for en, erstatning til Tryving Data AS, med et beløp fastsatt efter rettens skjønn, begrenset oppad til NOK 8000000,- med tillegg av lovens morarente fra forkynnelse av stevningen til betaling skjer.
2. AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen dømmes til å betale, en for alle og alle for en, sakens omkostninger for herredsretten og lagmannsretten, med tillegg av lovens morarente fra dommenes oppfyllelstidspunkt til betaling skjer.
I motsøksmålet:
1. Tryving Data AS frifinnes.
2. AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen dømmes til å betale, en for alle og alle for en, sakens omkostninger for herredsretten og lagmannsretten med tillegg av lovens morarente fra dommenes oppfyllelsestidspunkt til betaling skjer.
Lagmannsretten er kommet til et annet resultat enn herredsretten.
Spørsmål om brudd på lojalitetsplikten i arbeidsforhold eller overtredelse av kravet til god forretningsskikk næringsdrivende imellom avgjøres ved en bred, skjønnsmessig vurdering. En sammenligning av TDs og Computanses virksomhet henholdsvis før og etter januar 1996 er i seg selv ikke avgjørende. Sentralt vil være hvilken fremgangsmåte som er benyttet ved etableringen av det nye selskap, om eventuelle brudd på opplysningsplikt eller konkurransehandlinger ble begått før arbeidsforholdet var avsluttet m.v. I utgangspunktet er det etter begge regelsett spørsmål om objektive normer er overtrådt, men i noen utstrekning kan også subjektive forhold være av betydning, jf bl.a. Innstillingen fra Konkurranselovkomiteen fra 1966 s. 31. Eventuell erstatningsplikt er dertil blant annet betinget av at ansvarsgrunnlag foreligger.
Lagmannsretten tar først stilling til Lars Tryvings, Torbjørn Ole Tofts og Tore Hansens opptreden i den periode ansettelsesforholdet bestod. Lojalitetsplikten i arbeidsforholdet er her den sentrale regel. På bakgrunn av bevisførselen er lagmannsretten kommet til at det ikke foreligger sannsynlighetsovervekt for at de nevnte parter opptrådte planmessig med sikte på å overta TDs virksomhet eller det vesentlige av denne.
Etter lagmannsrettens oppfatning var det allerede i 1993 misnøye blant de ansatte i TD med sykelønnsordning, inntjeningskrav og i noen grad også lønn. Misnøyen rettet seg særlig mot Ellen Maurstads opptreden. Lagmannsretten tar ikke stilling til om det var berettiget å rette misnøyen primært mot henne.
Uoverensstemmelsen mellom eierne våren 1995 må ha fremstått som uheldig for arbeidsmiljøet i en slik liten konsulentvirksomhet og ha skapt usikkerhet om TDs fremtid. Det må etter hvert ha fremstått som et betydelig usikkerhetsmoment at de to eierne ikke greide å samarbeide om den videre utvikling og drift av TD. Ellen Maurstads innkalling til ekstraordinær generalforsamling 1 september 1995, med eventuell oppløsning av TD på dagsorden, fremstår som den utløsende årsak til oppsigelsene fra Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen 30 august 1995. Det må ha fremstått for de ansatte som om den personlige og økonomiske konflikt mellom eierne var prioritert fremfor hensynet til TD.
Når det gjelder bevisvurderingen m.h.t. om det foreligger planmessig overtakelse av TDs virksomhet m.v., har lagmannsretten blant annet også sett hen til at Philip Bourne sa opp sin stilling allerede i mai 1995 som følge av manglende trygghet ved fortsatt ansettelse i TD, at verken han eller Arild Skår deltok ved stiftelsen av Computanse, at Tore Hansen valgte å slutte i Computanse etter kort tid, at Lars Tryving sa opp sin stilling på et senere tidspunkt enn de øvrige. Oppsigelsene ga frihet til å finne alternativ beskjeftigelse. Som sjefskonsulenter i TD hadde de i kraft av sin kompetanse og gode kunderelasjoner stor grad av trygghet for at de ville kunne få ny stilling eller starte selvstendig konsulentvirksomhet, eventuelt i samarbeid. På den annen side fremstår det som sannsynlig at de kunne være interessert i å fortsette i TD dersom eierkonflikten opphørte. De var kjent med Ellen Maurstads ønske om å selge sine aksjer. Forhandlinger med sikte på videre drift pågikk så sent som i romjulen 1995. Ved vurderingen har lagmannsretten på den annen side også blant annet sett hen til at de må ha vært klar over at oppsigelsene kunne få innvirkning på mulighetene for videre drift av TD, at Computanse ble etablert svært kort tid etter fratredelsen m.v.
Lagmannsretten er kommet til at Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen heller ikke for øvrig kan anses å ha opptrådt i strid med lojalitetsplikten i arbeidsforholdet. Computanse ble først etablert etter årsskiftet. Det ble ikke foretatt konkurransehandlinger i oppsigelsestiden. Ingen kunder ble tilbudt tjenester annet enn i regi av TD. Heller ikke leverandører ble kontaktet med sikte på å inngå kontrakter. De ansatte informerte ikke sine forbindelser om at de hadde sagt opp sine stillinger i TD.
Etter omstendighetene kan heller ikke manglende informasjon til styret i TD om fremtidsplanene anses som illojal opptreden. Lagmannsretten finner det mest sannsynlig at de ansatte først rundt årsskiftet besluttet å etablere et nytt selskap sammen med Lars Tryving. Spørsmålene fra Ellen Maurstads advokat i brev av 20 oktober 1995 var gitt en form som gjorde at det ikke kunne forventes noen redegjørelse fra de ansatte. Antydningen i brevet om at de gjenværende ansatte samt Philip Bourne skulle ha planer om å videreføre TDs virksomhet eller drive konkurrerende virksomhet etter fratreden, tilsier for øvrig at styret i TD hadde foranledning til eventuelt å søke å begrense de ansattes kundekontakt eller gjennomføre andre tiltak for å søke å begrense mulige skadevirkningene for TD. Saksforholdet er følgelig også på dette punkt forskjellig fra Rt-1990-607 (Viking Askim).
Når det gjelder Lars Tryving, er saksforholdet i stor utstrekning det samme som for Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen. Det vises til lagmannsrettens bemerkninger ovenfor. Lars Tryving kan riktignok i særlig grad tenkes å ha hatt interesse av ikke å komme frem til en løsning som muliggjorde videre drift av TD. Gjennom sin posisjon som aksjonær hadde han betydelige muligheter for å påvirke utfallet av drøftelsene angående videre drift. På grunnlag av den omfattende bevisførsel anser lagmannsretten det likevel mest sannsynlig at han ikke styrte mot planmessig overtakelse av TDs virksomhet.
Lagmannsretten er videre kommet til at han i egenskap av daglig leder heller ikke kan bebreides for ikke å søke å ansette ny daglig leder eller andre ansatte. Høsten 1995 var det uavklart om TD skulle oppløses. Spørsmålet om oppløsning ble drøftet på styremøte 15 september og ekstraordinær generalforsamling 4 desember 1995. Både Lars Tryving og Ellen Maurstad ga i følge protokoll fra styremøte 24 oktober 1995 uttrykk for at de på dette tidspunkt ikke definitivt hadde tatt stilling til hvordan selskapet skulle forholde seg til bemanningssituasjonen etter oppsigelsene fra samtlige ansatte. Den ekstraordinære situasjonen tilsa at styret tok stilling til spørsmålet om eventuelle ansettelser, ikke bare av ny daglig leder, men også av konsulenter. Så lenge fortsatt drift fremstod som sannsynlig kan Lars Tryvings unnlatelse av å opplyse om mulig opphør av virksomheten overfor IBM høsten 1995 ikke anses som illojal i forhold til TD.
Brevet til samtlige av TDs kunder 28 desember 1995 inneholdt en kort redegjørelse for at eierne ikke var enige om videre drift, og at de ansatte hadde valgt å si opp sine stillinger. Teksten fremstår som dekkende for den faktiske situasjon. Oppfordringen om å kontakte Lars Tryving for nærmere informasjon ga ham imidlertid anledning til å gjøre kundene kjent med mulighetene til fortsatt å få konsulenttjenester fra de tidligere ansatte i TD. Lars Tryving har i retten opplyst at han i første omgang informerte om at konsulentene på en eller annen måte fortsatt ville være tilgjengelige og kunne bistå ved behov, og at han ikke nevnte noe om etablering av nytt selskap e.l. Denne forklaring ble støttet av kunderepresentanter som ble ført som vitner for lagmannsretten. På bakgrunn av beslutningen i styremøtet 21 desember 1995 om at TDs virksomhet skulle opphøre, i hvertfall midlertidig, som følge av at samtlige ansatte sluttet, og at det skulle sendes en orientering til selskapets forretningsforbindelser så snart som mulig, finner lagmannsretten at Lars Tryvings opptreden i slutten av desember 1995 ikke kan anses illojal. På dette tidspunkt var det avklart at det ikke var mulig å oppnå noen forhandlingsløsning som kunne sikre videre drift.
Selv om Lars Tryving på et tidligere tidspunkt burde ha tatt oppsigelsene fra de øvrige ansatte opp i styret samt ha konferert med Ellen Maurstad før utsendelsen av informasjonsbrevet til kundene av 28 desember 1995, er lagmannsretten kommet til at han heller ikke etter en samlet vurdering kan anses å ha opptrådt i strid med lojalitetsplikten i arbeidsforholdet.
Lagmannsretten vil bemerke at Ellen Maurstads forventninger høsten 1995 til vederlag for hennes aksjer i TD fremstår som lite realistiske på bakgrunn av den uro som var skapt blant de ansatte samt behovet for utvikling av ny programvare. Lars Tryvings holdning til salg av aksjene til utenforstående og vederlaget for dette kan etter lagmannsrettens oppfatning uansett ikke ha hatt vesentlig betydning for muligheten til fortsatt drift av TD.
På bakgrunn av ovenstående er lagmannsretten videre kommet til at de ankende parter heller ikke opptrådte i strid med markedsføringsloven §1 i perioden frem til utløpet av 1995. Det vises særlig til at det ikke er godtgjort at de opptrådte på en måte som direkte eller indirekte representerte konkurranse med TDs virksomhet.
Spørsmålet blir dernest om de ankende parter etter 1 januar 1996 overtrådte markedsføringsloven §1 første ledd eller den lojalitetsplikt som i noen grad består etter opphør av arbeidsforholdet. Generalklausulen rammer handling som strider mot god forretningsskikk "næringsdrivende imellom". I forarbeidene er det angitt at begrepet næringsdrivende innebærer et krav om en virksomhet som drives vedvarende, jf Innstilling fra Konkurranselovkomiteen (1966) s. 20. Virksomheten i TD var i utgangspunktet opphørt, ihvertfall midlertidig, ved utløpet av 1995. Lagmannsretten er likevel kommet til at TD må anses fortsatt å ha beskyttelse etter markedsføringsloven §1 første ledd i januar 1996. Virksomheten var ikke besluttet endelig nedlagt. Ikke minst vises til at det pågikk arbeid med å realisere en del av selskapets aktiva m.v. Ved vurderingen av om kravet til god forretningsskikk er overtrådt, er det imidlertid av betydning at virksomheten var opphørt, ihvertfall midlertidig.
Det alt vesentlige av TDs kunder er blitt betjent av Computanse siden januar 1996. Det gjelder ikke noe generelt forbud mot å tilby sine tjenester i samme marked som tidligere arbeidsgiver. Arbeidsavtalene med TD inneholdt ingen konkurransebegrensning etter opphør av arbeidsforholdet. Rettsstridsspørsmålet må vurderes på bakgrunn av den fremgangsmåte som ble benyttet og forholdene ellers.
Computanse gjennomførte ikke noen aggressiv markedsføring overfor kundene. I brevet fra Computanse til IBM 4 januar 1996 angående status som Business Partner for IBM, fremstilles riktignok Computanse som en videreføring av TD i større grad enn det var grunnlag for. Men både i relasjon til aktiviteten overfor TDs tidligere kunder og hovedleverandør er det av betydning at TD ikke lenger hadde noen aktiv drift. Det beskyttelsesbehov som ligger til grunn for den aktuelle bestemmelsen i markedsføringsloven §1 gjorde seg derfor ikke lenger gjeldende på samme måte som ved fortsatt drift.
Egenutviklet programvare kunne i utgangspunktet representere en økonomisk verdi for TD også etter at virksomheten ellers opphørte. TD kan også for øvrig være vernet mot utnyttelse av programvaren etter markedsføringsloven §1. Lagmannsretten finner det mest sannsynlig at Computanse ikke har markedsført eller solgt systemene ONOS eller FOGOS. Retten finner det videre mest sannsynlig at programvaren som inngår i PCOS har karakter av nye, selvstendige verk. Det vises særlig til forklaringen fra Lars Tryving om at systemet er annerledes, herunder vesentlig endret og oppdatert, og at det er basert på en utpreget individuell tilpasning til den enkelte bruker. Retten bemerker at bevisførselen på dette punkt har vært begrenset.
Konsulentene i Computanse har utført endringer, herunder oppdatering, videreutvikling m.v. på blant annet ONOS-systemer hvor TD hadde inngått avtale om bruksrett med ulike kunder. TD hadde utlevert kildekoden til kundene. Dette tilsier etter lagmannsrettens oppfatning at avtalene om bruksrett må tolkes slik at kundene var gitt rett til å foreta endringer i programmene. Det vises i denne forbindelse også til at den dokumenterte avtale med Visit Invest AS gjaldt en "evig bruksrett", noe som i praksis vil betinge rett til å foreta endringer m.v. også etter at det løpende kontraktsforhold med TD om bistand eventuelt var avsluttet. I utgangspunktet kan kundene ikke være forhindret fra å få bistand fra frittstående konsulenter til gjennomføring av endringer. På bakgrunn av vitneforklaringer finner lagmannsretten videre at det er vanlig praksis i bransjen at konsulentfirmaer endrer programvare spesialutviklet av andre konsulentfirmaer. Lagmannsretten er kommet til at det i den foreliggende situasjon - etter opphøret av TDs virksomhet - uansett ikke kan være rettsstridig for tidligere ansatte i selskapet å yte konsulenttjenester som beskrevet ovenfor.
På bakgrunn av bevisførselen finner lagmannsretten det mest sannsynlig at Computanse ikke overtok TDs lokaler eller faste teleforbindelser. Forsåvidt angår bruk av knowhow tilhørende TD, er det i liten grad dokumentert av selskapet hva slags informasjon som eventuelt skal ha vært misbrukt. Når det gjelder kunnskap om kunder m.v., fremstår ikke situasjonen som vesentlig annerledes enn hva som generelt gjelder når en ansatt slutter for deretter å tilby sine tjenester i samme marked som tidligere arbeidsgiver. Det samme må i utgangspunktet gjelde interne rutiner som de ankende parter er blitt kjent med gjennom sitt arbeid i TD. TDs datamaskin ble imidlertid etter relativt kort tid overtatt av Computanse i henhold til leasingkontrakt inngått med IBM ultimo januar 1996. Det fremstår som mest sannsynlig at programmer knyttet til interne rutiner m.v. ikke ble slettet i denne forbindelse. På bakgrunn av bevisførselen er lagmannsretten etter omstendighetene kommet til at dette ikke kan anses som rettsstridig. TDs regnskapsdata og ikkeoppdaterte sikkerhetskopier fra kundene synes å ha hatt liten praktisk eller økonomisk betydning. TD ville for øvrig blitt belastet med utgifter for denne maskinen dersom leasingavtalen med Computanse ikke var kommet i stand. Computanse har tilbudt seg å betale vederlag for bruken av timeregistreringssystemet. Dette spørsmål er behandlet i forbindelse med motsøksmålet. Lars Tryving var i egenskap av daglig leder kompetent til å treffe avgjørelser i forbindelse med opphøret av TDs virksomhet.
Lagmannsretten finner etter en samlet vurdering at verken Computanse eller de ansatte i selskapet kan anses å ha opptrådt i strid med kravet til god forretningsskikk. Lagmannsretten vil for øvrig bemerke at det ikke er godtgjort noe økonomisk tap for TD som følge av opptreden fra ansatte i Computanse etter etableringen av dette selskapet primo januar 1996. De ankende parter blir etter dette å frifinne i hovedsøksmålet.
Når det gjelder motsøksmålet, er lagmannsretten kommet til at Lars Tryving i styremøtet 21 desember 1995 påtok seg å skaffe et lager hvor selskapets driftsaktiva skulle plasseres. Styreprotokollen inneholder ikke noe om hvorvidt dette skulle skje vederlagsfritt. Etter lagmannsrettens oppfatning måtte det fremstå som klart at flytting og lagring av driftsaktiva ville medføre kostnader, og at disse utgifter knyttet til TD ikke skulle belastes Lars Tryving. Det har ikke vært innsigelser mot de angitte beløp, som samlet utgjør NOK 16000,-. I samsvar med påstanden gjøres fradrag med NOK 8500,- i vederlag til TD for Computanses bruk av timeregistreringssystemet. Derimot finnes det ikke godtgjort at TD har et uoppgjort krav mot Computanse for salg av mobiltelefoner. Det er ikke fremsatt innsigelser mot renteberegningen.
Anken i hovedsøksmålet har ført frem. TD har tapt saken fullstendig. Spørsmålet om saksomkostninger blir å avgjøre etter tvistemålsloven §180 annet ledd, jf §172. Det foreligger ikke grunnlag for å gjøre unntak fra hovedregelen om dekning av saksomkostninger. På bakgrunn av det resultat lagmannsretten er kommet frem til, finner lagmannsretten at de ankende parter må bli å tilkjenne saksomkostninger også for herredsretten. På bakgrunn av utformingen av de ankende parters påstand finner lagmannsretten ikke grunnlag for å tilkjenne erstatning for avsavnstap frem til forfall av saksomkostningene for herredsretten. De ankende parters prosessfullmektig har inngitt omkostningsoppgave som lyder på NOK 190290,- for herredsretten, hvorav NOK 188000,- utgjør salær, og NOK 233159,- for lagmannsretten, hvorav NOK 202000,- utgjør salær. På bakgrunn av sakens omfattende karakter legger lagmannsretten dette omkostningskravet til grunn.
De ankende parter har også vunnet motsøksmålet fullstendig. Lagmannsretten finner at vilkårene for å tilkjenne saksomkostninger for såvel herredsretten som lagmannsretten er til stede, jf tvistemålsloven §180 annet ledd, jf §172. I henhold til salæroppgave utgjør de ankende parters krav NOK 4130,- for herredsretten, hvorav salær utgjør NOK 1100,-, og NOK 1060,- for lagmannsretten, hvorav salær utgjør NOK 1000,-. Lagmannsretten har intet å bemerke til omkostningskravets størrelse, og det tas til følge.
Lagmannsretten kan ikke se at det foreligger grunnlag for å kreve saksomkostninger dekket av Ellen Maurstad personlig, jf Tore Schei: Tvistemålsloven med kommentarer I s. 343 og Rt-1997-460. Hun har ikke vært part i saken. Det er ikke dokumentert at TD er uten evne til å dekke saksomkostningene. Selskapets balanse ved utløpet av 1995 viser en samlet egenkapital på NOK 163912. Nyere tall er ikke fremlagt. Søksmålet er videre ikke av slik karakter som angitt i aksjeloven av 4 juni 1976 nr. 59 §15-5. Det er opplyst at stevning ble tatt ut i overensstemmelse med flertallsvedtak på ekstraordinær generalforsamling i TD hvor begge aksjonærer var representert, og hvor Ellen Maurstads advokat var valgt til ordstyrer ved loddtrekning.
Dommen er enstemmig.
Domsslutning:
I hovedsøksmålet:
1. AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen frifinnes.
2. Tryving Data AS dømmes til å betale AS Computanse, Lars Tryving, Torbjørn Ole Toft og Tore Hansen saksomkostninger for herredsretten og lagmannsretten med kroner 423.449 - firehundreogtjuetretusenfirehundreogførtini - innen 2 - to - uker fra dommens forkynnelse, med tillegg av 12 - tolv - prosent rente p.a. fra forfall og til betaling skjer.
I motsøksmålet:
1. Tryving Data AS dømmes til å betale AS Computanse kroner 7.500 - sjutusenfemhundre - med tillegg av 12 - tolv - prosent rente p.a. fra 20 september 1996 og til betaling skjer.
2. Tryving Data AS dømmes til å betale AS Computanse saksomkostninger for herredsretten og lagmannsretten med kroner 5190,- femtusenetthundreognitti - innen 2 - to - uker - fra dommens forkynnelse, med tillegg av 12 - tolv - prosent rente p.a. fra forfall til betaling skjer.