LB-2000-445
| Instans: | Borgarting lagmannsrett - Dom |
|---|---|
| Dato: | 2000-04-11 |
| Publisert: | LB-2000-00445 |
| Stikkord: | Strafferett |
| Sammendrag: | |
| Saksgang: | Sarpsborg byrett Nr 99-00715 M - Borgarting lagmannsrett LB-2000-00445 M/03. |
| Parter: | Den offentlige påtalemyndighet (Statsadvokat Marit Bakkevig) mot A (Forsvarer: Advokat Janne Kristiansen). |
| Forfatter: | Lagmann Ola R Melheim, formann. Lagdommer Eystein F Husebye. Lagdommer Peter L Bernhardt. 4 lagrettemedlemmer |
| Lovhenvisninger: | Straffeloven (1902) §195, §49, §212, Straffeprosessloven (1981) §436 |
Tiltalte A er født *.*. 1971 og bor i - - 55, X. Han er student ved teknisk fagskole og mottar for tiden sykepenger med netto ca kr 15.000 pr mnd. Fra august måned dette år vil han få attføringspenger med netto ca kr 9.000 pr mnd. Attføringspengene forventes å løpe frem til avlagt eksamen sommeren 2001. Deretter vil han kunne få attføringspenger i ytterligere inntil 6 måneder. Tiltalte sier seg uformuende. Han oppgir å være ugift og uten forsørgelsesbyrde.
Ved tiltalebeslutning av 10 september 1999 utferdiget av statsadvokatene i Oslo og rettet under hovedforhandlingen, ble A satt under tiltale ved Sarpsborg byrett til fellelse etter:
Straffeloven §195 første ledd, 1. straffalternativ,
for å ha hatt utuktig omgang med et barn under 14 år.
Grunnlag er følgende forhold:
I tiden ultimo juni 1998 - torsdag 22. oktober 1998 på bopel og/eller i garasje i - - 55, X i Y ved inntil tre anledninger, tok han tak i B, født *.*. 1987 og trakk av ham klærne på underkroppen hvoretter han plasserte ham på ryggen over sine knær, tok tak i hans penis og masturberte denne hvoretter han, ved anledning 22. oktober 1998, snudde B rundt og plasserte ham på fanget sitt med ryggen mot seg og forsøkte å føre sin erigerte penis inn i Bs endetarmsåpning.
Sarpsborg byrett avsa den 17 desember 1999 dom med slik domsslutning:
1. A, f. *.*..1971, dømmes for overtredelse av straffeloven §195 første ledd, 1. straffalternativ til en straff av fengsel i 10 - ti - måneder.
Til fradag for utholdt varetekt går 18 - atten - dager.
2. A, f. *.*..1971, dømmes til innen 2 - to - uker fra dommens forkynnelse å betale erstatning til B med kr 20.000,- - kronertyvetusen 00/100 -.
3. Saksomkostninger ilegges ikke.
Tiltalte har i rett tid anket dommen. Anken gjelder skyldspørsmålet, subsidiært lovanvendelsen og straffutmålingen.
Ved lagmannsrettens beslutning av 8 februar 2000 ble anken henvist til ankeforhandling.
Ankeforhandlingen ble avholdt på Hotell City i Fredrikstad den 10 og 11 april 2000. A møtte med sin forsvarer og avga forklaring. Det ble avhørt 2 vitner, hvorav ett (fornærmede) i form av dommeravhør utenfor rettsmøte. Opptak av avhøret ble avspilt på video. Dokumentasjonen fremgår av rettsboken.
Som det videre fremgår av rettsboken, besluttet lagmannsretten at det skulle stilles et tilleggsspørsmål vedrørende den del av grunnlagsbeskrivelsen i tiltalen som gjelder strl §195 første ledd, 2. straffalternativ. Tilleggsspørsmålet lyder som følger:
Omfatter det i hovedspørsmål 1 beskrevne forhold forsøk på samleie?
Lagretten er etter dette forelagt et hovedspørsmål og et tilleggsspørsmål. Hovedspørsmålet er besvart med ja og tilleggsspørsmålet med ja. Lagmannsretten legger kjennelsen til grunn. A blir således å dømme for overtredelse av strl §195 første ledd, 2. straffalternativ, jf §49.
Påtalemyndigheten har i det vesentlige gjort gjeldende:
Ved straffutmålingen må det legges vekt på at tiltalte i tillegg til overtredelsen av strl §195 første ledd, 2. straffalternativ, jf §49, har forbrudt seg 3 ganger i form av utuktig omgang. Fornærmede var ved den første forgåelsen ca 11 år gammel og forgåelsene skjedde i løpet av 3-4 mnd.
Selv om det er svært usikkert hvilke psykiske skader fornærmede kan få, er det på det rene at han allerede nå har fått en del problemer i form av hodepine, fravær og konsentrasjonsvansker. Det er også mulig at det kan oppstå senvirkninger.
I skjerpende retning må det ellers legges vekt på at tiltaltes handlinger har elementer av tvang. Dette er utdypet i prosedyren. I formidlende retning er det lite å anføre, men noe vekt kan legges på at tiltalte har tilstått et tilfelle av utuktig omgang.
Påtalemyndigheten har særlig vist til Rt-1998-1305, Rt-1996-148 og Rt-1995-1014.
Det er lagt ned slik påstand:
A, født *.*. 1971, domfelles for overtredelse av straffeloven §195 første ledd, 2. straffalternativ jf §49 til en straff av fengsel i 10 - ti - måneder. Han tilkommer fradrag med 18 -atten- dager for utholdt varetekt.
Saksomkostninger bes ilagt etter rettens skjønn.
Forsvareren har i det vesentlige gjort gjeldende:
Etter lagrettens kjennelse er det ikke ført bevis for mer enn ett tilfelle under strl §195 første ledd, 1. straffalternativ og ett tilfelle under 2. straffalternativ, jf §49. Det er ikke ført bevis for at tiltalte ved to tidligere anledninger har masturbert fornærmede. Forsvareren har her vist til blant annet dommeravhøret og pekt på flere uklare formuleringer vedrørende hendelsesforløpet. De forgåelser som eventuelt måtte foreligge, må i beste fall rubriseres som utuktige handlinger, jf strl §212. Det er vist til at fornærmede ikke nevnte de tidligere forgåelsene da han betrodde seg til foreldrene den 22 oktober 1998. Dersom retten finner å kunne subsumere handlingene under strl §195 1. straffalternativ, ligger disse i den nedre del av det straffbare forhold.
I formildende retning må det legges vekt på at tiltalte har erkjent masturberingen den 22 oktober 1998. Dette har hatt betydning for etterforskningen, som er blitt lettere å gjennomføre. Forsvareren har også pekt på at tiltalte har godtatt erstatningskravet, som er pådømt i byretten.
Forsvareren har særlig vist til Rt-1994-461, Rt-1992-1254, Rt-1991-554 og Rt-1990-925.
Det er lagt ned slik påstand:
A ansees på mildeste måte hva angår straff og saksomkostninger.
Lagmannsretten skal bemerke:
Som det fremgår av byrettens dom, hadde tiltalte en viss omgang med fornærmede og hans familie. Det var således oppstått et vennskaps- og tillitsforhold mellom tiltalte og fornærmede. Dette bygget i første rekke på den interesse som fornærmede hadde når det gjaldt å yte tiltalte bistand i forbindelse med bilreparasjoner. Tiltalte hadde også vist fornærmede og hans familie en viss oppmerksomhet, idet han hadde tatt med fornærmede og hans bror til visse fritidsaktiviteter.
Det var hendelsen den 22 oktober 1998 som førte til anmeldelse og senere delvis tilståelse. Tiltalte har imidlertid ikke villet innrømme at han har forsøkt å oppnå samleie, idet han på nevnte dato bare erkjenner å ha foretatt en utuktig handling i form av masturbering av fornærmede.
Lagmannsretten legger til grunn at tiltalte i tillegg til et forsøk på samleie, har masturbert fornærmede ved tre anledninger, som ledd i ett sammenhengende straffbart forhold.
Ved en anledning skjedde masturberingen hjemme hos tiltalte. De andre forgåelsene ble foretatt i et siderom til garasjen hos tiltalte. Når det gjelder de nærmere omstendigheter omkring handlingene den 22 oktober 1998, vises det til byrettens dom. Det legges således til grunn at tiltalte kledde av fornærmede og plasserte han på sitt fang mot fornærmedes vilje. Han la først fornærmede over sine knær, men snudde han senere slik at fornærmede ble liggende med ryggen mot tiltalte. Tiltalte trakk fornærmedes cap ned over ansiktet til fornærmede, slik at han ikke skulle se enkelthetene ved handlingen. På grunn av den maktutøvelse som fant sted samt det forhold at fornærmede ikke kunne holde øye med tiltalte, ble fornærmede redd for hva som videre kunne skje.
Ved den forgåelsen (masturberingen) som skjedde hjemme hos tiltalte, hadde tiltalte innledet til forholdet ved å la fornærmede ordne med et dataspill, som han deretter fikk av tiltalte. Også ved denne anledningen ble fornærmede utsatt for en form for press, idet han ble pålagt å forholde seg stille av hensyn til tiltaltes mor som bodde i huset.
Det legges til grunn at fornærmede har mottatt av tiltalte ca 3-400 kroner hver gang. Det ansees godtgjordt at dette i hovedsak var ment som betaling for de seksuelle tjenestene.
Ved straffutmålingen gjør sterke generalpreventive hensyn seg gjeldende. I skjerpende retning legges det vekt på at fornærmede ble holdt nede av tiltalte ved forgåelsene. Ved alle hendelsene ble fornærmede redd, noe som skapte en frykt som sitter i han ennå. Dette gjør seg gjeldende ved at han får gråtetokter, er redd for å overnatte borte samt at han har store problemer med skolearbeidet. I skjerpende retning er det også lagt vekt på at tiltalte har begått tillitsbrudd i forhold til fornærmede og hans familie. Det legges videre vekt på at tiltalte har gitt fornærmede penger, noe som underbygger at tiltalte må ha ønsket å knytte fornærmede til seg med sikte på tilsvarende handlinger i tiden fremover. Selv om det er noe usikkert hvilke skadevirkninger fornærmede er påført, kan retten ikke se bort fra at det kan oppstå senvirkninger.
I formildende retning er det lagt noe vekt på at tiltalte har erkjent et tilfelle av utuktig omgang.
Lagmannsretten finner at straffen passende kan settes til fengsel i 10 måneder. Til fradrag i straffen går 18 dager for utholdt varetektsfengsel.
Byrettens dom er rettskraftig hva angår den idømte erstatning.
Anken har vært forgjeves. Påtalemyndigheten har lagt ned påstand om saksomkostninger etter rettens skjønn. Retten tar påstanden til følge og fastsetter beløpet skjønnsmessig til kr 5 000, jf strpl §436 annet ledd, jf første ledd.
Dommen er enstemmig.
Domsslutning:
1. Tiltalte A, født *.*. 1971, dømmes for overtredelse av strl §195 første ledd, 2. straffalternativ, jf §49 til en straff av fengsel i 10 - ti - måneder.Til fradrag i straffen går 18 - atten - dager for utholdt varetektsfengsel.
2. I saksomkostninger for lagmannsretten betaler A til det offentlige 5.000 - femtusen - kroner innen 2 - to - uker fra forkynnelsen av lagmannsrettens dom.